英國(guó)獨(dú)立董事制度對(duì)我國(guó)的啟示

　　[摘要]英國(guó)的獨(dú)立董事制度運(yùn)行至今存在著與他們的中國(guó)同行相似的問(wèn)題，這些問(wèn)題引發(fā)了一系列委員會(huì)的建立，并提出了一些解決方案，但這些方案并非真的有效。英國(guó)一元制的董事會(huì)模式從根本上決定了獨(dú)立董事制度問(wèn)題的存在，中國(guó)可以從英國(guó)的獨(dú)立董事制度中得到一些啟示。
　　[關(guān)鍵詞]獨(dú)立董事制度一元制董事會(huì)公司治理
　　
　　英國(guó)的獨(dú)立董事制度是作為一種改善公司法人治理結(jié)構(gòu)的方式而產(chǎn)生的。運(yùn)行至今，它也存在著問(wèn)題，這些問(wèn)題引發(fā)了一系列委員會(huì)的建立，他們圍繞董事會(huì)的組成、結(jié)構(gòu)和效率等展開(kāi)了研究，并發(fā)布了一些有影響力的報(bào)告評(píng)論，對(duì)獨(dú)立董事制度的完善提出了一些建議。這些建議是否能解決獨(dú)立董事所面臨的問(wèn)題，本文將對(duì)此進(jìn)行研究。并從中得出一些對(duì)中國(guó)獨(dú)立董事制度有益的啟示。
　　
　　
　　英國(guó)針對(duì)獨(dú)立董事制度存在的問(wèn)題提出的解決方案
　　
　　針對(duì)獨(dú)立董事的獨(dú)立性難以保證提出的解決方案。在Cadbury委員會(huì)的報(bào)告里只是簡(jiǎn)單強(qiáng)調(diào)了對(duì)獨(dú)立董事獨(dú)立性的要求，并沒(méi)有提供明確的標(biāo)準(zhǔn)來(lái)確定獨(dú)立性。Cadbury報(bào)告還要求董事會(huì)至少要有三名以上的獨(dú)立董事，并建議公司成立一個(gè)任命委員會(huì)來(lái)執(zhí)行選擇獨(dú)立董事的職能。一個(gè)任命委員會(huì)的成員大多數(shù)由獨(dú)立董事組成，這樣能促使公司任命更多的獨(dú)立董事進(jìn)入董事會(huì)。但是獨(dú)立董事在董事會(huì)里所占的數(shù)目多少并不意味著他們就能很好地履行他們的職責(zé)。
　　Higgs的報(bào)告針對(duì)獨(dú)立董事的獨(dú)立性給出了明確的定義：在過(guò)去五年里不能在公司工作過(guò)；在過(guò)去三年里與公司沒(méi)有商業(yè)關(guān)系，也與公司的咨詢者、董事和老員工沒(méi)有親屬關(guān)系；除去應(yīng)得的報(bào)酬以外，不能從公司獲取任何別的酬勞；不能在別的公司擔(dān)任董事；不能作為公司重要股東的代表；不能曾經(jīng)在董事會(huì)工作超過(guò)十年。Higgs的報(bào)告對(duì)獨(dú)立董事的要求太高，現(xiàn)實(shí)中很難找到合適的人選。在實(shí)踐中，大多數(shù)的獨(dú)立董事是通過(guò)私人與公司的關(guān)系或與董事的友情而被選任。
　　針對(duì)獨(dú)立董事難以獲取公司信息提出的解決方案。Cadbury委員會(huì)強(qiáng)調(diào)獨(dú)立董事有著與執(zhí)行董事一樣的權(quán)力獲取信息，也意識(shí)到獨(dú)立董事履行職責(zé)的程度與他們獲取的信息質(zhì)量緊密相關(guān)。但是，它并沒(méi)有提供給獨(dú)立董事如何獲取他們想要信息的明確指南。
　　Higgs的報(bào)告提出了一些建議。它強(qiáng)調(diào)在董事會(huì)會(huì)議開(kāi)始前，要預(yù)先把相關(guān)資料、信息以簡(jiǎn)明扼要的方式提交給獨(dú)立董事。同時(shí)，它也強(qiáng)調(diào)獨(dú)立董事每年要對(duì)提供給他的信息進(jìn)行評(píng)價(jià)，這就給獨(dú)立董事一個(gè)機(jī)會(huì)評(píng)價(jià)哪些信息對(duì)他們而言是重要的，以及提供信息的質(zhì)量如何。
　　針對(duì)獨(dú)立董事的權(quán)力與責(zé)任模糊不清提出的解決方案。一方面，Cadbury委員會(huì)強(qiáng)調(diào)所有的董事都平等地對(duì)董事會(huì)的行為及決策承擔(dān)責(zé)任；另一方面也意識(shí)到某些董事應(yīng)該對(duì)董事會(huì)承擔(dān)特殊的責(zé)任。Cadbury委員會(huì)期待獨(dú)立董事在兩個(gè)方面做出貢獻(xiàn)：監(jiān)管董事會(huì)和執(zhí)行董事的行為，以及當(dāng)潛在利益存在矛盾時(shí)做出抉擇。這些期待給獨(dú)立董事以沉重的負(fù)擔(dān)，Cadbury委員會(huì)希望獨(dú)立董事能挑起公司法人治理的重?fù)?dān)，但是獨(dú)立董事需要承擔(dān)的責(zé)任與他們手中的權(quán)力不相稱。
　　Hampel委員會(huì)反對(duì)區(qū)分獨(dú)立董事與執(zhí)行董事的責(zé)任。為了董事會(huì)的共同利益，他們支持二者承擔(dān)相同的責(zé)任。另外，他們傾向于由法庭來(lái)決定獨(dú)立董事責(zé)任的不同。
　　Higgs的報(bào)告承認(rèn)不同的角色和責(zé)任要求不同的學(xué)識(shí)、技能和經(jīng)驗(yàn)。雖然沒(méi)有具體區(qū)分不同的責(zé)任，但能夠意識(shí)到獨(dú)立董事應(yīng)有不同的責(zé)任已經(jīng)邁出了區(qū)分獨(dú)立董事與執(zhí)行董事職責(zé)的第一步。
　　
　　　對(duì)解決方案的評(píng)價(jià)
　　這些報(bào)告，提出了很多完善獨(dú)立董事制度的建議，這些建議也逐漸細(xì)節(jié)化。但實(shí)際上它們都走向了一個(gè)錯(cuò)誤的方向去發(fā)現(xiàn)解決獨(dú)立董事問(wèn)題的方案。事實(shí)上英國(guó)采用的一元模式的董事會(huì)制度決定了獨(dú)立董事這些問(wèn)題的存在，并且難以發(fā)現(xiàn)解決問(wèn)題的方法。在英國(guó)的公司里，一元模式下的董事會(huì)不得不實(shí)現(xiàn)兩個(gè)主要職能：戰(zhàn)略管理與監(jiān)督。董事會(huì)既要代表股東對(duì)公司經(jīng)營(yíng)負(fù)責(zé)②，又要監(jiān)督管理人員的工作。獨(dú)立董事僅僅兼職工作于董事會(huì)，并沒(méi)有介入到公司的日常運(yùn)作中來(lái)，他們是很難履行戰(zhàn)略管理職能的。因此這種合并兩種職能于董事會(huì)的一元模式，限制了獨(dú)立董事的監(jiān)管職能。而這些委員會(huì)都希望獨(dú)立董事能夠調(diào)和這兩個(gè)角色，這就把解決公司法人治理結(jié)構(gòu)中問(wèn)題的重?fù)?dān)放到了獨(dú)立董事身上。事實(shí)上，獨(dú)立董事是不可能滿足這些期望的，改善公司法人治理結(jié)構(gòu)應(yīng)該是整個(gè)公司里所有機(jī)構(gòu)的統(tǒng)一整合。需要的是公司每個(gè)機(jī)構(gòu)的合作與企業(yè)文化的轉(zhuǎn)變，獨(dú)立董事的角色只是這個(gè)轉(zhuǎn)變中的一部分。
　　
　　英國(guó)獨(dú)立董事制度對(duì)中國(guó)的啟示
　　
　　獨(dú)立董事不是解決公司法人治理結(jié)構(gòu)所有問(wèn)題的萬(wàn)能鑰匙，也不是改善公司法人治理的唯一方法。在中國(guó)引入獨(dú)立董事制度之初，人們期待獨(dú)立董事能夠監(jiān)督公司的管理、運(yùn)作并發(fā)現(xiàn)其中存在的問(wèn)題。但是獨(dú)立董事在履行職責(zé)時(shí)卻面臨著諸多問(wèn)題。事實(shí)上，人們應(yīng)該改變對(duì)待獨(dú)立董事的態(tài)度。獨(dú)立董事只是作為公司法人治理結(jié)構(gòu)中的一小部分，如果人們想要解決公司法人治理結(jié)構(gòu)中的所有問(wèn)題，需要改革公司內(nèi)部的每個(gè)機(jī)構(gòu)。很多事實(shí)表明獨(dú)立董事要想履行他們的職責(zé)，需要企業(yè)文化進(jìn)行相應(yīng)的改革。至少，要讓人們理解獨(dú)立董事的功能是去監(jiān)管公司的管理、運(yùn)作，提供出他們獨(dú)立的見(jiàn)解和判斷。
　　中國(guó)仍然可以從英國(guó)那些委員會(huì)的報(bào)告里學(xué)到一些有益的方法。例如，當(dāng)任命獨(dú)立董事時(shí)，根據(jù)Higgs報(bào)告的建議，建立一個(gè)任命委員會(huì)來(lái)執(zhí)行這個(gè)選任過(guò)程，使其透明化。當(dāng)獨(dú)立董事被任命時(shí)，董事會(huì)或任命委員會(huì)可以提供給他們一個(gè)手冊(cè)，上面列出了他們的職責(zé)。這個(gè)方法，在Higgs報(bào)告里體現(xiàn)為給獨(dú)立董事一封任命信，信里列舉了聘任時(shí)間、職責(zé)、酬勞、就職儀式、保險(xiǎn)、獨(dú)立專業(yè)的建議等等。這封信使獨(dú)立董事能夠?qū)λ麄兊穆氊?zé)和所需的專業(yè)技能有充分的認(rèn)識(shí)。就職儀式也是獨(dú)立董事認(rèn)識(shí)公司的一個(gè)好機(jī)會(huì)。信息資料應(yīng)在開(kāi)會(huì)前以簡(jiǎn)明扼要的方式提供給獨(dú)立董事。獨(dú)立董事每年應(yīng)對(duì)所提供的信息加以評(píng)價(jià)。
　　區(qū)分獨(dú)立董事與監(jiān)事會(huì)的職責(zé)。中國(guó)現(xiàn)在的公司機(jī)構(gòu)里，既有獨(dú)立董事，又有監(jiān)事會(huì)。盡管監(jiān)事會(huì)作為大陸法系二元模式公司結(jié)構(gòu)的代表，中國(guó)的監(jiān)事會(huì)并沒(méi)有真正發(fā)揮到它的作用，中國(guó)的監(jiān)事會(huì)需要進(jìn)行一些改革以便發(fā)揮其應(yīng)有的作用。獨(dú)立董事與監(jiān)事可以定義為不同的監(jiān)督者。監(jiān)事會(huì)可以主要監(jiān)督公司財(cái)務(wù)、交易，獨(dú)立董事則主要監(jiān)督董事會(huì)的執(zhí)行董事的行為及決策。監(jiān)事會(huì)的監(jiān)事與獨(dú)立董事各自監(jiān)督的領(lǐng)域不同，這種雙重監(jiān)管模式可能更有利于公司正常運(yùn)作，同時(shí)也能保護(hù)股東利益。
　　提高對(duì)小股東權(quán)利的保護(hù)。根據(jù)LLSV的研究，小股東的權(quán)利與法律體系、投資者保護(hù)、資本市場(chǎng)這些因素的發(fā)展緊密相連。大陸法系很多國(guó)家對(duì)投資者及資本市場(chǎng)的保護(hù)程度較弱。如果小股東的權(quán)利保護(hù)不好，將會(huì)限制公司吸引外來(lái)投資的能力。因?yàn)闈撛谕顿Y者會(huì)感覺(jué)他們的權(quán)利較易受損，不敢投資。所以，重視小股東權(quán)利的保護(hù)已經(jīng)作為公司法人治理結(jié)構(gòu)的重要環(huán)節(jié)被廣泛接受。
　　發(fā)揮股東會(huì)的作用。根據(jù)中國(guó)《公司法》，股東會(huì)是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)。但是，很多股東沒(méi)有意識(shí)到股東會(huì)是實(shí)現(xiàn)他們權(quán)力的工具。所以，使股東明白股東會(huì)的功能是很有必要的。只有股東充分發(fā)揮股東會(huì)的作用，公司控制才能由董事手中轉(zhuǎn)移到股東手中。
　　加強(qiáng)法治的力量。如果沒(méi)有法治的強(qiáng)勢(shì)力量作為后盾，公司法人治理結(jié)構(gòu)的改革是否發(fā)揮作用就沒(méi)有保證。盡管董事需承擔(dān)責(zé)任和股東保護(hù)這些理念已被中國(guó)所接受，但是現(xiàn)在中國(guó)的法庭和法官還沒(méi)有像別的大陸法系國(guó)家的法庭和法官所擁有的那樣的權(quán)力。當(dāng)股東想對(duì)董事等管理者提起訴訟時(shí)，相關(guān)的要求、規(guī)定十分復(fù)雜。對(duì)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任的人，行政罰款是一種常用的手段，這也給股東尋求經(jīng)濟(jì)上的賠償帶來(lái)不便。因此，建立一個(gè)公平、獨(dú)立的司法環(huán)境對(duì)于公司法人治理結(jié)構(gòu)的改革也是十分必要的。中國(guó)也需要完善股東賠償制度。目前賠償?shù)姆秶墒芾淼陌讣秶邢蓿瑧?yīng)擴(kuò)大股東賠償訴訟的范圍來(lái)滿足股東的需要。
　　
　　結(jié)論
　　
　　獨(dú)立董事的功能不是作為公司法人治理結(jié)構(gòu)中所有問(wèn)題的答案，也不是對(duì)董事會(huì)的一味遵從，而是去監(jiān)管公司的管理、運(yùn)作，提供出他們獨(dú)立的見(jiàn)解和判斷。同時(shí)區(qū)分獨(dú)立董事與監(jiān)事會(huì)的職責(zé)是必要的。中國(guó)需要改善對(duì)小股東權(quán)利的保護(hù)，同時(shí)，使股東意識(shí)到股東會(huì)的重要性。所有公司法人治理結(jié)構(gòu)的改革都需要在法治的強(qiáng)勢(shì)力量支持下才可能成功。(作者單位：西南民族大學(xué)法學(xué)