“保護傘條款”與國際投資爭端管轄權的確定

封 筠

(暨南大學法學院，廣東廣州 510632)

“保護傘條款”與國際投資爭端管轄權的確定

封 筠

(暨南大學法學院，廣東廣州 510632)

自上世紀中期以來，國際直接投資活動發展迅速。東道國為了吸引更多的海外投資，往往會在雙邊投資條約中，簽訂承諾保護外國投資者所有投資權利的“保護傘條款”。這一條款的創設，使得此后外國投資者能夠以東道國違反與其簽訂的合同義務為由，通過“保護傘條款”將本屬東道國國內管轄的合同爭端，上升為東道國需擔負國際責任的條約爭端。ICSID對兩個SGS案及相關系列案件的不同裁決，體現了國際仲裁庭對于“保護傘條款”在確定外國投資者與東道國爭端管轄權中適用的態度—并無統一標準，個案區別對待的原則。因此，對于目前兼具資本輸出國與資本輸入國雙重身份的中國而言，在簽訂雙邊投資條約時，應給予“保護傘條款”以更多關注，以求最大限度維護我國利益。

保護傘條款;雙邊投資條約(BIT);爭端管轄權;ICSID

一、“保護傘條款”問題的提出

人類進入經濟全球化時代以來，國際直接投資發展更為迅猛。作為發展中國家的東道國，為了更多的吸引外資，在與外國投資者母國簽訂的雙邊投資條約(BIT)①自此處之后，下文中的“雙邊投資條約”均以英文的BIT表示。中，均會以用語不一的措辭，承諾將保護外國投資者的所有投資權利，即在BIT中簽訂“保護傘條款”。該條款的存在，一方面有利于限制東道國的行政權力，保護外國投資者利益;另一方面則使得投資者與東道國間爭端管轄權的確定過程平生了一些不確定因素。……