莫于川 雷振
為掌握行政執(zhí)法信息公開的真實狀況,推動其不斷完善,我們對行政執(zhí)法信息公開法制的運行狀況開展了專門調研。2011年7—9月,我們在前期文獻研究的基礎上,先后走訪了國家質量監(jiān)督檢驗檢疫總局(下稱國家質檢總局)、北京市工商局、南京市建鄴區(qū)城管局,并對社會公眾開展了問卷調查。選擇走訪上述單位,一是因為我們的人力、精力、時間有限,難以全面兼顧;二是因為這三個單位在縱向上呈梯次分布,在橫向上來自三個重要的行政執(zhí)法領域,具有較強的代表性;三是它們都積累了不少信息公開實踐經驗,其官員對信息公開也有較多的認識。對社會公眾開展問卷調查的目的則是為了廣泛聽取意見,避免片面認知,形成全面判斷。
在此次專題調研中,我們主要采用了走訪、座談會、文獻資料分析等實證研究方法。走訪是到有關部門對官員進行訪談,意在深度溝通。座談會與走訪類似,但參加者更多,了解信息更為全面。文獻資料分析是通過多種渠道對以往類似主題文獻資料的收集、整理和讀解。
就此次專題調研方法的局限性而言,囿于人力、物力和時間不足,調研的執(zhí)法領域和問卷的覆蓋面還不夠廣泛,限制了對行政執(zhí)法信息公開運行狀況的整體把握。盡管如此,本次專題調研中還是得到很多收獲。我們強烈地感受到,盡管中國的行政執(zhí)法領域的信息公開還屬于起步階段,處于稚嫩的“童年”,相關法制遠不盡如人意,但方針已定、民智已開,行政執(zhí)法信息公開已是大勢所趨、民心所向,實踐正在倒逼著制度發(fā)生更深刻的革新。
人們一般將監(jiān)督檢查、實施行政處罰和采取行政強制措施等特定類型的具體行政行為稱為“行政執(zhí)法”,本文也在此意義上使用這一概念。①如中央機構編制委員辦公室2002年頒布的《關于清理整頓行政執(zhí)法隊伍,實行綜合行政執(zhí)法試點工作的意見》。這種意義上的行政執(zhí)法實為對行政相對人違法行為的預防、處罰和強制,其對象是相對人的違法行為,具有鮮明的針對性,覆蓋了幾乎全部的外部行政管理領域,如公安、交通、城管、教育、文化、衛(wèi)生、旅游、工商、稅務、質監(jiān)、物價、環(huán)境等。其特征是:(1)規(guī)范的明確性與實施的快捷性;(2)通常以維護行政秩序為直接目的;(3)執(zhí)法主體是行政機關中相對獨立、專業(yè)的機構,而非一般業(yè)務主管機構;(4)執(zhí)法場所通常不固定,執(zhí)法人員通常統(tǒng)一著裝;(5)與行政相對人權益密切相關,直接影響人民對政府的評價和信任;①以上五點特征參見姜明安:《論行政執(zhí)法》,《行政法學研究》2003年第4期。(6)行政執(zhí)法方式的廣泛性、多樣化,行政執(zhí)法大多具有高權性、強制性、單方性,但行政執(zhí)法與非強制行政方式并不矛盾,兩者可以結合進行,行政指導、行政合同等柔性行政方式正在興起并受到關注;②參見莫于川:《應以發(fā)展的眼光和寬容的心態(tài)看待當下的行政革新舉措——兼談現(xiàn)代行政法治觀念及其對于建設法治政府的意義》,《河南省政法管理干部學院學報》2007年第2期;莫于川:《推行柔性管理與建設服務型政府——透過城管執(zhí)法糾紛案例及其解決思路看行政管理改革創(chuàng)新的方向》,《行政論壇》2008年第5期。(7)由于行政執(zhí)法以恢復行政秩序為直接目的,多有執(zhí)法期限的限制,追求高效率,使其過程顯得緊迫。
行政執(zhí)法信息公開應貫徹系統(tǒng)的、有層次的一系列理念。首先,應遵循行政法的各項基本原則,如行政合法性原則、行政合理性原則、程序正當原則等。其次,應遵循政府信息公開的一般理念,如公正、公平、公開的原則,服務、便民的原則,及時、準確的原則,以及保障公共利益的原則等。③參見莫于川主編:《中華人民共和國政府信息公開條例釋義》,中國法制出版社2008年版,第58-88頁。再次,根據行政執(zhí)法的行為方式、調整對象等特點,應遵循一些特有理念。就第三個層次而言,根據前述行政執(zhí)法的特征,我們初步概括出以下幾項:其一,更強調信息公開的及時性。這是因為行政執(zhí)法強調效率,對行政相對人權利義務的影響是直接的、現(xiàn)實的、即時的,緩沖余地小,及時公開信息的意義比其他行政活動更大,故應嚴格規(guī)定執(zhí)法信息公開的時限;其二,更強調信息公開的主動性。行政執(zhí)法中,相對人往往對申請信息公開的權利、程序、必要性缺乏了解,申請的數(shù)量較少,而且依申請的信息公開往往過程較慢,導致依申請公開的制度意義較小,可能難以滿足維權之需,故在繼續(xù)堅持依申請公開的同時,應賦予執(zhí)法主體更多主動公開的義務;其三,更強調信息公開的明確性。執(zhí)法信息不但要讓人“看得見”,而且要讓人“看得懂”,但從行政執(zhí)法實務來看,已經公開出來的執(zhí)法依據往往簡單模糊,缺乏令人信服的說理論證,故有必要規(guī)定執(zhí)法信息公開的構成要素和格式規(guī)范,盡可能使其明確化。④如“依據××法××條,對你作出××處罰決定。”又如“根據××文件規(guī)定,對你公司進行××檢查。”其弊端在于這些法規(guī)、政策與執(zhí)法事項之間往往缺乏關聯(lián)。
《政府信息公開條例》構建了政府信息公開制度的基本框架,主要包括:(1)明確了公開的主體是制作或保存政府信息的行政機關;(2)明確了公開的方式包括主動公開和依申請公開;(3)明確了應當公開的范圍和豁免公開的范圍;(4)建立了政府信息公開的程序制度;(5)建立了政府信息可分割提供制度;(6)建立了政府信息公開發(fā)布制度;(7)建立了政府信息公開的監(jiān)督和保障制度。以此為指引,各地、各部門相繼出臺了低位階的實施細則等規(guī)范性法律文件加以具體化,行政執(zhí)法信息公開在此過程中得以規(guī)范化和制度化。
在當下中國的行政執(zhí)法領域,城管、工商、質監(jiān)都是非常重要、廣受關注的領域,也即主要的行政執(zhí)法部門,其在行政執(zhí)法方面的做法經驗和問題矛盾頗具代表性,所以我們以這三個領域、三個層級的行政執(zhí)法機關的做法為研究樣本(國家質檢總局、北京市工商局、南京市建鄴區(qū)城管局),主要采用走訪座談、資料分析等方式,于2011年7-9月開展了實證研究和必要的規(guī)范分析,獲得了一些富有啟發(fā)性的認識和素材,簡要分析如下。
質監(jiān)執(zhí)法是近年來被媒體重點關注的行政執(zhí)法領域,在某奶粉被曝光含有三聚氰胺事件之后,質監(jiān)系統(tǒng)進行了深刻反思,加強了信息公開工作,逐步推進了改革創(chuàng)新,值得充分關注和深入研究。我們對國家質檢總局的調研,采取了走訪相關官員和文獻資料分析的方法進行。
1.國家質檢總局執(zhí)法信息公開工作的基本做法
關于質監(jiān)執(zhí)法信息公開的體制。一是加強協(xié)調,歸口管理。設立國家質檢總局政府信息公開領導小組及其辦公室,總局局長、黨組書記為組長,一位副局長和紀檢組長為副組長,各司局及機關服務中心、信息中心主要負責人為成員;總局辦公廳主任兼任領導小組辦公室主任,監(jiān)察局局長兼任辦公室副主任,總局各組成單位確定聯(lián)系人。辦公廳下設一個處級單位專職負責執(zhí)法信息公開的指導、協(xié)調、監(jiān)督等日常工作。二是各司其職,各負其責。國家質檢總局層面的執(zhí)法信息統(tǒng)一以辦公廳名義對外公開(蓋辦公廳的章),但就內部來說,由各個司局具體負責本業(yè)務領域的執(zhí)法信息公開工作。三是依法辦事,健全制度。國家質檢總局制定了專門的信息公開方面的規(guī)范性文件《國家質檢總局政府信息公開工作管理程序》,按《政府信息公開條例》的規(guī)定設置了工作流程。四是加強培訓,提升能力。通過舉辦專題講座或開設相關課程,對信息公開工作人員和各類、各層次行政執(zhí)法人員進行培訓,提高其業(yè)務水平。五是風險管理,未雨綢繆。運用風險分析管理的理念,對總局政府信息公開工作進行風險分析,提出預防和解決措施。
關于質監(jiān)執(zhí)法信息公開的方式和場所。一是主動公開居多,依申請公開數(shù)量較少。2010年,國家質檢總局所收到的信息公開申請僅為123件,從運行來看,只要相對人提出申請,一般都會獲得批準。二是主動公開的方式多樣化,包括國家質檢總局網站平臺、在線訪談、新聞發(fā)布會、政務大廳面對面接待、文檔內部自動甄別篩選、①指某一規(guī)范性文件形成后,內部辦公系統(tǒng)會自動提問是否予以公開。12365熱線電話、受理公眾咨詢、聽證會等,其中一些具有重大創(chuàng)新意義。2010年,共組織網上在線訪談47次,召開新聞發(fā)布會5次。國家質檢總局政務大廳共接待咨詢人員4625人次。三是按需設置公開場所和設施。在總局設置政務大廳,設有指示牌、宣傳欄、觸摸屏等設施,擺放宣傳冊、工作簡報、業(yè)務指導手冊等資料,在基層設置公共查閱室、資料索取點、信息公告欄、電子信息屏等設施。四是加強信息化建設,進行大范圍的信息資源整合,加強總局門戶網站建設,使之具有質檢信息公開、在線辦事、行政審批事項網上辦理、政民互動等功能。五是注重政民互動,開展了網上在線訪談、不定期的新聞發(fā)布會、重大事項實施前的聽證會等活動。
關于質監(jiān)執(zhí)法信息公開的范圍。一是在法定裁量標準模糊的情況下,通過設置合理程序(《國家質檢總局政府信息公開工作管理程序》)來判斷公開的界限,從實務來看,是在盡量擴大公開范圍。二是公開的種類較多,包括公開目錄、公開規(guī)定、公開指南、公開年報、組織機構、法律法規(guī)、人事信息 政府采購、計劃規(guī)劃、總結匯報、專項工作、熱點專題、行政許可、行政處罰、企業(yè)不良記錄等等。三是向社會提供專題業(yè)務信息,主動為市場經濟服務,如質量競爭力指數(shù)、通過乳制品重新審核企業(yè)名單、產品質量信用記錄、產品質量抽查公告、每周質量報告、進出口食品風險預警、產品質量抽查公告、行政許可、名牌戰(zhàn)略、食品質量安全市場準入、缺陷產品召回等專題信息。四是形成了層次分明的信息體系,分為國家質檢總局層面、各業(yè)務司局層面和地方局層面等層級,均可在總局網站上找到入口。
關于質監(jiān)執(zhí)法信息公開的程序。一是嚴格遵守《政府信息公開條例》規(guī)定的時限制度,如國家質檢總局辦公廳每年都會按時在3月31日前發(fā)布年報,對應當主動公開的文檔,通過內部自動甄別篩選后當即上網,等等。二是建立了政府信息發(fā)布協(xié)調機制。規(guī)定各司局在辦理文件時,即明確該文件是否公開,對應該公開的文件,在經過各級保密審查后,按規(guī)定時間予以公布;依申請公開信息內容涉及多部門或其他部委的,國家質檢總局主動協(xié)調有關部門或商其他部委提出辦理意見;對重要或敏感內容的信息,由總局領導召開專題會議進行研究后確定是否公開。三是根據《政府信息公開條例》和國務院辦公廳有關文件精神,制定了《國家質檢總局政府信息公開工作管理程序》。四是建立了依申請公開政府信息督辦制度。要求政府信息公開工作部門,加強對依申請公開政府信息辦理工作的指導、協(xié)調和監(jiān)督,每周編制《國家質檢總局依申請公開政府信息事項辦理動態(tài)表》報總局領導,并抄送各司局主要領導。
關于質監(jiān)執(zhí)法信息公開的監(jiān)督。一是建立健全考核制度,制定了《國家質檢總局行政權力運行監(jiān)管體系實施方案》,對各司局行政權力進行全面梳理和定位規(guī)范,把執(zhí)法信息公開的工作情況納入其中,但沒有單獨為此制定問責制度,理由是已有關于行政問責的統(tǒng)一規(guī)定,認為無必要為執(zhí)法信息公開而另起爐灶。二是通過受理舉報投訴來加強監(jiān)督,擴大監(jiān)督主體的范圍。
2.國家質檢總局執(zhí)法信息公開工作的成效和經驗
經過近年來的反思和探索,國家質檢總局的信息公開實踐取得了以下成效:一是科技含量高,建立了一些信息平臺供相對人使用,使相關信息能夠產生較大的為行政相對人服務的社會效益。二是規(guī)范化、制度化水平高,以往在信息公開實務中存在的零散、疲軟、不規(guī)范等現(xiàn)象逐步得到改變,與日常工作的結合更加緊密。三是取得較好的社會效果,公眾認同度有所提高,單位的社會形象有所改善。①2010年度,申請人對國家質檢總局作出的政府信息公開答復或者告知不滿意,提出行政復議的案件有5件,均已審結。2010年度,因政府信息公開問題,相對人以國家質檢總局為被告,向法院提出行政訴訟的有2件。其中1件經與相對人協(xié)調,相關業(yè)務司局重新作出答復后,相對人撤回起訴,法院未立案;另1件正在協(xié)調中,目前法院未立案。參見《國家質檢總局2010年政府信息公開工作年度報告》。
通過調研我們感受到,國家質檢總局執(zhí)法信息公開工作的主要經驗可概括為如下幾個方面:(1)注重方式方法創(chuàng)新,特別是注重運用科技手段;(2)積極與社會溝通,取得公眾認同;(3)信息公開的意識較強,認識水平較高;(4)通過程序解決實體難題;(5)服務意識強,主動開展了許多旨在為社會經濟和公民服務的信息公開工作。
3.國家質檢總局執(zhí)法信息公開工作的問題和困惑
盡管國家質檢總局的執(zhí)法信息公開工作收到了一定成效,但由于實踐時間較短,相關配套制度不盡完善,執(zhí)法信息公開的大環(huán)境也不夠寬松,不可避免地面臨一些問題,產生了一些困惑,主要有:(1)雖然經過幾次重大質量安全事件的洗禮,質監(jiān)執(zhí)法人員的信息公開意識有所增強,但是徹底轉變“為了避免失密問責所以能不公開就不公開”的傳統(tǒng)思維還有待時日;(2)地方政府的地方保護主義是質檢執(zhí)法信息公開的一大障礙,地方質檢執(zhí)法機關在很大程度上受制于地方政府,客觀上存在一些執(zhí)法信息公開的雷區(qū);(3)信息的獲取、整合還有一些體制和技術的瓶頸有待突破;(4)信息發(fā)布的方式還不夠理想,國家質檢總局的同志認為,最快捷的發(fā)布方式應該是短信查詢,但目前還難以達到這一水平;(5)社會公眾的信息接受水平還不夠成熟,許多信息公開的現(xiàn)狀看似不合理,其實合理,反之亦然,例如,受技術水平、人員規(guī)模和資金預算的限制,有的質量問題檢不出來,有的質量問題檢不過來,但公眾和輿論對此缺乏“同情的理解”;(6)負責信息公開的工作人員對孰為“國家秘密、商業(yè)秘密和個人隱私”缺乏足夠的判斷能力,由于相關法律法規(guī)提供的裁量標準不夠清晰,只能通過設置低位階的合理程序摸著石頭過河。
除了我們的上述總結以外,國家質檢總局的同志還主動談到了幾點認識,頗有見地,足資借鑒,特轉述于此:第一,行政執(zhí)法信息公開是一種職責,也是一種權力,應當有效約束。行政機關應如實公布執(zhí)法信息的原貌,不得利用手中的信息資源對相對人進行信用評價(如“××信用評級”),一是因為信用評價看似公允中立,實際是給行政機關增加了裁量權,催生出尋租空間,容易導致腐敗;二是因為評價結果遮蔽了原始信息,容易誤導受眾;三是因為評價的權重難以科學化,容易主觀臆斷;四是受眾的集體智慧足以作出準確判斷,不必執(zhí)法者代替公眾思考。第二,執(zhí)法信息公開是一個任務,也是一個手段,應放大其功用。通過公開執(zhí)法檢查記錄,可以消減市場經濟中的信息不對稱,彌補市場機制的不足,積極為經濟生活服務。第三,最高人民法院關于信息公開案件的最新司法解釋(《最高人民法院關于審理政府信息公開行政案件若干問題的規(guī)定》),進一步明確和強化了執(zhí)法機關信息公開的責任,對行政執(zhí)法機關是一件好事,具有規(guī)范執(zhí)法信息公開工作的正面意義:一是可以更好地履行職責;二是可以更好地管理隊伍;三是可以更好地保護干部。這些來自第一線的觀點無疑有助于深化我們的認識。
工商執(zhí)法一直是行政執(zhí)法的重點領域。北京工商行政管理系統(tǒng)在行政執(zhí)法信息公開方面可謂起步較早、抓得較緊,積累了豐富經驗,具有較強的代表性。我們此次對北京市工商行政管理局的調研,采取了小型座談會和文獻資料分析的方法進行。
1.北京市工商局執(zhí)法信息公開工作的基本做法
關于北京工商執(zhí)法信息公開的體制。該局進行了較多的方式方法創(chuàng)新,歸納為如下方面:一是建立了高位協(xié)調的領導機制。建立了以市局主要領導為組長,辦公室、法制處、監(jiān)察室、財務處等處室和信息中心、檔案室等直屬單位領導為組員的政府信息公開工作領導小組。領導小組的具體工作由市局辦公室牽頭承擔,法制處和其他業(yè)務處室協(xié)助。二是建立了專職的信息公開工作隊伍。配備了19名全職工作人員,18名兼職工作人員,設立了19個專門的政府信息公開窗口,提供公共查閱、資料索取和依申請公開的受理服務。三是建立健全各項規(guī)章制度。早在2003年,北京市工商局就出臺了《關于進一步規(guī)范行政處罰行為,強化行政處罰公開的若干意見》(京工商發(fā)[2003]156號),該《意見》規(guī)定了“首次詢問告知制度”、“公開聽取意見會制度”、“實施公開行政處罰決定書以及相關的案卷檔案制度”等信息公開方面的重要制度,走在全國工商系統(tǒng)的前列。在《政府信息公開條例》實施后,北京市工商局又先后制定了《北京市工商行政管理局政府信息公開實施細則》、《北京市工商行政管理局政府信息公開屬性審核和保密審查工作制度》等規(guī)章制度。四是通過不定期發(fā)布信息公開工作通報、召開座談會等方式加強經驗交流,提升業(yè)務水平。
關于北京工商執(zhí)法信息公開的方式和場所。分為主動公開和依申請公開兩類。主動公開主要采取網上公開和在公共查閱窗口公開兩種方式,此外還有一些非正式的公開方式。具體歸納如下:一是主動公開占了絕大部分,依申請公開數(shù)量極少。2010年,北京市工商局主動公開政府信息129條,通過網站發(fā)布各類政府信息2570余條,而截至2010年12月底,全北京市工商系統(tǒng)共受理申請才9件,全部是由市局受理的,各區(qū)縣分局受理數(shù)量為零。二是加強“北京工商”門戶網站建設,設立政府信息公開專欄,包括政府信息公開指南、政府信息公開目錄、政府信息公開申請等多個子欄目,及時發(fā)布各類工商信息,宣傳工商法規(guī),解讀工商政策。三是加強信息公開窗口建設,目前全市工商系統(tǒng)共設置19個政府信息公開窗口,在所有的窗口放置目錄、指南和便民手冊,配備互聯(lián)網和工商業(yè)務網電腦,便利相對人查詢主動公開內容。四是設置電子觸摸屏,公開工商行政管理部門涉及行政許可、行政檢查、行政強制、行政處罰、行政收費、行政救濟等11大類、49項事項的近千條信息。五是加強與報刊、廣播、電視等大眾媒體的聯(lián)系,放大執(zhí)法信息公開效果。六是開通三種申請途徑,便利相對人獲取信息:(1)通過北京市工商局網站提出申請(填寫并發(fā)送電子申請表);(2)信函、電報、傳真申請;(3)當面申請。七是加強與法院系統(tǒng)和檢察院系統(tǒng)的互動,協(xié)助其辦案。八是針對企業(yè)信用問題建設專門的北京信用網,公開企業(yè)身份信息、信用良好信息、警示信息(黑名單),凈化市場環(huán)境,加強信用建設。九是開通“12315”熱線電話,方便相對人咨詢投訴。十是實行工商行政管理資訊通報會制度,由市局新聞發(fā)言人及時向社會各界公布最新的市場主體動態(tài)、市場整頓進展情況、消費維權概況和政策法規(guī)資訊,以及市場上的敏感、熱點問題的情況分析和政策指引。
關于北京工商執(zhí)法信息公開的范圍。總體來看,工商執(zhí)法信息客觀范圍較廣,可分以下幾類:(1)組織結構、人員隊伍等組織信息;(2)抽象行為,即企業(yè)登記與監(jiān)督管理、市場監(jiān)督、反不正當競爭與經濟檢查、商標管理、廣告管理、合同管理、食品安全和消費者權益保護、綜合類等方面的規(guī)范性文件;(3)具體行為,包括:行政處罰決定、行政許可決定、行政強制決定等案件信息;(4)在執(zhí)法過程中獲得的一些相對人信息,如企業(yè)信用信息、企業(yè)年檢狀況、企業(yè)注冊登記基本信息、注(吊)銷結果等;(5)各類公共服務、便民服務類信息,如食品安全信息、商品質量檢測報告、規(guī)范性文件解讀、廣告監(jiān)測報告等;(6)工商機關履職的其他信息,如執(zhí)法檢查大隊工作動態(tài)、“三公經費”財政撥款情況、部門決算、長期發(fā)展規(guī)劃、實事任務辦理情況、折子工程執(zhí)行情況、業(yè)務統(tǒng)計數(shù)據、突發(fā)事件應急預案等。①折子工程是系統(tǒng)工程的對稱,具體是指根據當?shù)卣闹行墓ぷ饔上嚓P領導分工負責,相關單位協(xié)調配合的重要工作實施工程項目,它往往由一個總的工作主題項目,分門別類解析出幾個大類別,又分解出一些既關聯(lián)又有相互獨立的子項目,通過分工負責到人來逐項實施完成的工作。換言之,它是一個組織在一定時期內的中心工作或者重點工作的具體化。折子工程常常能夠表現(xiàn)出的政府工作的較高辦事效率,這一點民眾的關注和肯定,但這種由分管領導人各自集中資源分頭督辦工程的做法,也受到批評和置疑。
關于北京工商執(zhí)法信息公開的程序。第一,確立了抽象行為公開和具體行為公開的不同程序。抽象行為實時報備、實時公開,其流程是,本局的規(guī)范性文件經局長簽批后,在7個工作日的期限內報市法制辦備案,并由市法制辦在密級允許的范圍內,實時通過市政府的信息公開系統(tǒng),在“首都之窗”網站公開,這種機制大大提高了抽象行為公開的效率。具體執(zhí)法行為通過內部的“案件管理系統(tǒng)”審查后,在市局網站公開。值得一提的是,北京市工商局的“案件管理系統(tǒng)”頗具特色,該系統(tǒng)將市局與各區(qū)縣分局互聯(lián),從立案到結案全程均為電子化管理,曾受到領導同志的表揚。第二,嚴守信息公開的法定期限。按時發(fā)布年度報告,按法定時限答復相對人的公開申請,對應當主動公開的信息,不但遵守法定期限,更進一步規(guī)定每月5日之前必須將上個月的執(zhí)法信息全部公開,強化了執(zhí)法信息公開的力度。
關于北京工商執(zhí)法信息公開的監(jiān)督。建立了執(zhí)法信息公開的考核制度、問責制度、內部督導與行政相對人舉報相結合的監(jiān)督制度。
2.北京市工商行政管理局執(zhí)法信息公開工作的成效和經驗
從上述羅列數(shù)據和事項的文字敘述可見,北京市工商局的行政執(zhí)法信息公開工作創(chuàng)新點較多,取得了較好成效:一是公開及時,效率較高;二是內容豐富,種類齊全;三是程序嚴密,井然有序;四是手段齊全,方式多樣;五是公眾滿意度高,社會效果好。2010年,該局創(chuàng)造了零復議、零訴訟、零申訴的記錄。
我們將其主要經驗概括為如下方面:(1)態(tài)度積極主動,敢于大膽創(chuàng)新;(2)注重公益與私益的平衡,優(yōu)先保障公共利益,對公共利益與私人利益的關系認識比較到位;(3)服務民生,貼近群眾,按照服務型政府的精神和方針辦事;(4)注重科技手段的運用,信息化程度高,搭建了諸多信息發(fā)布平臺;(5)規(guī)則意識強,注重制度建設,強調依法辦事。
3.北京市工商行政管理局執(zhí)法信息公開工作的問題和困惑
盡管取得了諸多成績,但北京市工商局的同志仍然感覺存在一些尚待解決的問題,包括:其一,《政府信息公開條例》多為原則性規(guī)定,許多關鍵環(huán)節(jié)又語焉不詳,缺乏解釋,如公開界限的判斷標準問題、與《檔案法》的銜接問題,等等,這些也是近年來信息公開實務普遍面臨的問題;其二,對于相對人的一些要求,《政府信息公開條例》還存在立法空白,如能否應相對人申請在復印資料上蓋章、公開一些政治上的敏感信息,等等;①指是否屬于國家秘密尚難判斷,但政治上較敏感的信息,對于這類信息,如果行政機關不便公開而被告到法院,國外多通過秘密審查(即不開庭審理)來解決。其三,相對人對于執(zhí)法信息公開缺乏了解,雖然工商部門做了很多工作,但相對人對其工作成果的利用率和利用水平較低;其四,市局與各分局的對執(zhí)法信息公開的認識、標準、質量不盡一致。
城管執(zhí)法是近年來常出熱點事件、廣受輿論關注的執(zhí)法領域。坦率地說,由于多種原因,使其社會評價偏低,如何加強信息公開,改善城管形象,值得專題研究。我們此次對南京市建鄴區(qū)城管局的調研,采取了訪談、座談會和文獻資料分析的方法進行。
1.建鄴區(qū)城管局執(zhí)法信息公開工作的基本做法
關于建鄴區(qū)城管執(zhí)法信息公開的體制。其一,設立局政府信息公開工作領導小組,由局長任組長。其二,由綜合科承擔日常工作,配備了專職人員和兼職人員各兩名。其三,重視內部管理的信息化,在此基礎上實行模塊化管理。①南京的試點做法是,將城市劃分為若干管理模塊,以社區(qū)(或村)為核心,以社區(qū)周邊主次干道的中心線為邊界,建立“一體兩翼若干模塊”的城市模塊化管理機構。“一體”指建鄴區(qū)城市管理指揮部。由區(qū)領導任總指揮。“兩翼”指“信息督查中心”和“綜合協(xié)調中心”。信息督查中心設在區(qū)信息中心,承擔城市管理的監(jiān)督功能,負責城市管理信息收集、整理、發(fā)布,問題處理結果監(jiān)督及管理狀況評價工作和模塊信息員的管理工作。綜合協(xié)調中心設在區(qū)城管局,承擔城市管理的指揮功能,負責指揮、協(xié)調相關職能部門處理城市管理問題、反饋問題處理結果等工作。“若干模塊”是指:以社區(qū)(或村)為核心的管理模塊,在每個管理模塊中配備1名模塊信息員,信息員承擔城市管理的信息報送和督查核準功能,負責城市管理信息的采集、發(fā)送,各職能部門處理結果的督查、核準工作。盡管這種模塊化管理以精細化內部管理、提高執(zhí)法效率為旨趣,客觀上也為進一步完善執(zhí)法信息公開奠定了基礎,今后的關鍵是能否以及如何將內部掌握的大量執(zhí)法信息對外公開,需要觀念更新和制度創(chuàng)新。其四,重心下移,渠道延伸,通過居委會、社區(qū)管理服務站等組織,協(xié)助開展城管執(zhí)法信息公開工作。
關于建鄴區(qū)城管執(zhí)法信息公開的方式和場所。主動公開的方式大多較為傳統(tǒng),一是利用電視、廣播、報紙等新聞媒體進行公開;二是通過服務窗口、服務大廳公開,在便于公眾知曉、方便群眾辦事的地點設立公開欄、告示板和電子顯示屏;三是通過建鄴區(qū)政府網站和本局網站進行公開。總的來說,城管局網站是主要平臺,但網站的內容較為單調,科技含量較低,功能限于發(fā)布新聞,在檢索、申請、互動等觀察指標上尚不能令人滿意。依申請公開的方式還比較傳統(tǒng)和單一。
關于建鄴區(qū)城管執(zhí)法信息公開的范圍。建鄴城管將主動公開的范圍概括為十個方面,即“公開部門職責、機構設置以及具體辦事人員的職務姓名、工作范圍和權限;公開法律法規(guī)、規(guī)章制度,主要是行政事業(yè)性收費(垃圾費)、執(zhí)法辦案、監(jiān)督檢查及行政處罰等方面的法律法規(guī)依據;公開國家有關政策、規(guī)定、標準;公開辦事條件、辦事要求、辦事程序;公開辦事時限,主要是法律法規(guī)、規(guī)章制度規(guī)定的時限和承諾辦理的時限;公開辦事結果及理由;公開承諾的便民措施;公開辦事紀律和廉政勤政制度;公開監(jiān)督舉報電話,設立政務公開電子信箱;以及需要公開的熱點難點問題。”②參見《2010年南京市建鄴區(qū)城市管理(行政執(zhí)法)局政府信息公開年報》。簡言之,基本等于《政府信息公開條例》的范圍。值得注意的是,建鄴區(qū)城管局規(guī)定了“免予公開”制度,將免予公開的事項分為六類:一是屬于國家秘密;二是屬于商業(yè)秘密或者公開可能導致商業(yè)秘密被泄露;三是屬于個人隱私或者公開可能導致對個人隱私權造成不當侵害;四是屬于正在調查、討論、處理過程中的信息;五是屬于與行政執(zhí)法有關,公開后可能會影響檢查、調查、取證等執(zhí)法活動或者會威脅個人生命安全的信息;六是屬于法律、法規(guī)規(guī)定免予公開的信息。①參見《2010年南京市建鄴區(qū)城市管理(行政執(zhí)法)局政府信息公開年報》。這樣的范圍界定缺乏上位法依據,存在超出《政府信息公開條例》第14條規(guī)定范圍的嫌疑。
關于建鄴區(qū)城管執(zhí)法信息公開的程序。建鄴城管建立了信息報送程序、網絡信息發(fā)布程序等,所有上網的政府信息由局領導親自把關、逐條審批。有創(chuàng)新意義的是,建鄴城管將拆除違建的執(zhí)法程序分為“喝茶——責令拆除——強制拆除”三個步驟。據悉,大部分拆違案件在“喝茶”后,相對人主動拆除了違建。我們認為,“喝茶”通過當面交流公開執(zhí)法信息,易于獲得相對人理解,減少執(zhí)法阻力和執(zhí)法成本,是一種值得借鑒的柔性執(zhí)法方式。
關于建鄴區(qū)城管執(zhí)法信息公開的監(jiān)督。一是不斷完善內部激勵約束機制。落實“查實待崗制”、“首問負責制”、“行政問責制”、“社會服務承諾制”、“末位淘汰制”等制度;二是不斷完善外部監(jiān)督制度。召開行風監(jiān)督員聯(lián)席會議,通報工作,聽取建議和意見。加大社會監(jiān)督、群眾監(jiān)督和輿論監(jiān)督的力度,主動深入各個城區(qū)上門征求意見,適時組織人大代表、政協(xié)委員、新聞媒體以及社會各方面的人士對公開內容的真實性、全面性、有效性進行評議;三是不斷完善信息反饋機制。對于市民、企業(yè)、媒體和其他政府部門、街道辦事處、社會團體等各個層面通過各種渠道反映的意見,及時分辦轉辦,及時反饋辦理結果。
2.建鄴區(qū)城管局執(zhí)法信息公開工作的成效和經驗
從成效來說,據該區(qū)城管局領導介紹,因執(zhí)法信息公開引起的糾紛較少,行政復議案件一年僅三四件,行政訴訟案件約兩三年一件,從這個角度來看,社會評價還算不錯。
從經驗來說,一是以南京市“大城管”模式為背景,在體制上有所創(chuàng)新,注重發(fā)揮基層自治組織的信息傳送作用,拓寬了信息公開的渠道;二是在區(qū)政府信息中心統(tǒng)一協(xié)調下,城管執(zhí)法工作的信息化水平高,為下一步提高信息公開工作的信息化水平打下了基礎;三是注重柔性執(zhí)法,將信息公開、說服教育作為執(zhí)法的前置程序。
3.建鄴區(qū)城管局執(zhí)法信息公開工作的問題和困惑
第一,對依法行政理解不夠到位,存在一些明顯違反《政府信息公開條例》的制度,如前述的“免予公開”制度,說明基層執(zhí)法機關的依法行政意識不強,執(zhí)法存在較大的隨意性。
第二,信息化工程成本較高,但未能與信息公開對接。根據我們的觀察,建鄴區(qū)城管執(zhí)法工作的效率比較高,這是因為他們有強大的信息系統(tǒng)支持,運用信息化技術實現(xiàn)了城市管理全過程的信息實時傳遞與處理,解決了在很多地方都難以解決的信息不充分問題,這背后是較高的運營成本支撐。但是,這種高成本的信息化成果主要局限于執(zhí)法管理之中,未能延伸運用到所有的信息公開領域和環(huán)節(jié)中,這也是比較遺憾的事情。
此外,尚存在網站功能簡單、認識水平不高、監(jiān)督機制不健全等執(zhí)法信息公開在基層的常見問題。
第一,行政執(zhí)法信息公開方式的多樣化。多樣化是指在保持原有公開方式(存量方式)的同時,增加了新型公開方式(增量方式)。一是行政執(zhí)法信息公開的數(shù)字化。隨著電子政務的廣泛推行,出現(xiàn)了網絡服務平臺、微博、熱線電話、電子信息屏、短信平臺等互動性更強的公開方式。作為執(zhí)法信息公開“第一平臺”的執(zhí)法機關網站,其內容、功能、影響日益擴大,較高層級的執(zhí)法機關的網站大多已經具備檢索入口、申請渠道、互動平臺三種功能。二是行政執(zhí)法信息地面公開方式的體系化。形成了服務中心、服務大廳、聽證會、政府信息公開窗口、宣傳櫥窗、資料發(fā)放點、小區(qū)告示、走訪、座談、講座等構成的地面公開方式體系。三是非正式公開方式的類型越來越多樣,運用越來越廣泛,地位越來越重要。《政府信息公開條例》規(guī)定的正式公開方式類型較少,且因注重法定程序,效率相對較低,而微博、熱線電話、走訪、座談、講座、聽證會等實踐中生長出來的非正式公開方式,發(fā)布信息快速及時、針對性強,更適應信息時代的快節(jié)奏需求,對正式公開方式具有很大的補強作用。
第二,行政執(zhí)法信息公開功能的復效化。人們逐漸認識到,信息公開的功能并不局限于提高政府行為的透明度,而是能夠借此服務社會經濟發(fā)展,體現(xiàn)關注民生、促進發(fā)展的服務型政府的品格。一方面,行政執(zhí)法中形成的信息是寶貴的社會資源,將其公開有助于讓社會各界充分利用這些資源,減少經濟發(fā)展中的信息不對稱。另一方面,現(xiàn)代行政的方向是服務行政、給付行政,行政執(zhí)法的直接目的是維護秩序,但最終目的仍是服務于社會經濟的發(fā)展,行政執(zhí)法信息公開作為行政執(zhí)法的一個環(huán)節(jié),理應服從于這個大局。
第三,行政執(zhí)法信息的整合、共享運動。這里說的整合是指執(zhí)法信息在行政系統(tǒng)內的共享(內部公開),其背景是互聯(lián)網時代的科技革命和電子政務的全面推行。其機制:一是橫向整合,即不同行政執(zhí)法系統(tǒng)之間的信息共享;二是縱向整合,即某一地域范圍內同一執(zhí)法系統(tǒng)的信息共享;三是在前兩者基礎上的全面整合。這些整合工作改變了信息分布的碎片化面貌,是對信息的深入開發(fā)利用,增加了原始信息的價值:首先,它消減了執(zhí)法中的信息不對稱,滿足了聯(lián)合執(zhí)法、協(xié)同執(zhí)法、綜合執(zhí)法、科學決策等實務需求,增強了行政機關的執(zhí)法能力;其次,它也便于相對人了解更多的執(zhí)法信息,提高了外部公開的質量;再次,它是建立社會信用體系的抓手,有利于促進社會進步和經濟發(fā)展,這在工商、質檢、環(huán)境、衛(wèi)生等執(zhí)法領域效果較為明顯。
第四,行政執(zhí)法信息從單向公開走向雙向交流。政民互動的必要性和重要性逐漸為行政執(zhí)法機關所認識,主動加快了雙向交流的步伐,逐漸建立了技術平臺、規(guī)章制度和工作機制。其目的:一是了解社情民意;二是增進公眾認同,減少執(zhí)法阻力;三是借助外部力量加強監(jiān)督。交流方式包括網站論壇、微博、在線訪談、網上調查、網上咨詢、熱線電話(咨詢和投訴)、信箱,等等。
通過此次調研發(fā)現(xiàn),行政執(zhí)法信息公開制度已在實踐中暴露出諸多突出問題,亟需加以研究解決。這里將突出問題及成因概括如下:
第一,制度參與者的認識水平制約了行政執(zhí)法公開制度的有效運行。參與者,既包括發(fā)布者、被申請者,也包括接受者、申請者。看起來,面對信息公開這一中國政治和法制歷史上的新事物,無論是執(zhí)法者一方還是相對人一方都顯得準備不足。在執(zhí)法者一方,其心態(tài)頗足玩味,敷衍應付者有之,惴惴不安、躲之拒之者有之,滿腔熱情、積極推進者亦有之。大體言之,執(zhí)法機關層級越高,態(tài)度越趨積極,究其根底,因為層級越高,公務員素質越高,也較有時間、精力運作此事;相對而言,基層的問題更多一些。這或許就是為什么法律法規(guī)層出不窮,但社會評價并無改觀的癥結之一。而在相對人一方,對何為信息公開,自己有何權利,執(zhí)法機關有何職責等重要問題的認識,均告貧乏。人的因素是制度運行的軟環(huán)境。我們擔心,即便制度在將來得以完善,也可能因軟環(huán)境的不足而落空。
第二,法律規(guī)范的模糊和空白給行政執(zhí)法信息公開實務造成困擾。立法的滯后、模糊(不確定性規(guī)范和相對確定性規(guī)范),如公開信息的裁量基準、審查機制(程序和責任)、何謂“自身生產、生活、科研等特殊需要(《政府信息公開條例》第十三條)”等;立法的空白,如內部行政管理信息、行政過程信息、歷史信息應否公開,信息公開之訴的要件究竟為何,等等。均表明現(xiàn)有立法已經面臨新的瓶頸,亟需總結實踐中的經驗教訓加以充實和提升。
第三,行政執(zhí)法信息公開制度的類型化、針對性不足。行政執(zhí)法信息公開不同于一般的政府信息公開,有其自身特點,前已述及,它應當更強調及時性、主動性和明確性。為此,在制度設計上應有所體現(xiàn),但實踐中又沒有體現(xiàn)。看來,在政府信息公開的總綱領確立后,對各個行政領域的信息公開制度加以“類型化”,已成為制度創(chuàng)新的方向、抓手和突破口。
第四,制度設計簡單粗糙,難以實現(xiàn)行政執(zhí)法信息公開制度目標。我國信息公開的推進屬于典型的變法模式,依靠中央集權強力向下推行。變法模式需要警惕的是向下落實中的變形問題。為此,變法需要盡可能明確具體,需要盡可能剛性,才能防止被扭曲。就此角度觀察,《政府信息公開條例》在諸多方面顯得簡單粗糙,難以發(fā)揮出對制度運行的指導力。
第五,行政執(zhí)法信息公開的監(jiān)督制度軟弱無力。從《政府信息公開條例》的規(guī)定來看,監(jiān)督、責任和救濟制度設計在形式上是豐富的,大致包括11類制度。①《政府信息公開條例》第四章規(guī)定的監(jiān)督、責任和救濟制度共有11類,包括考核、社會評議、責任追究、監(jiān)督檢查、年度報告、舉報、行政復議、行政訴訟、責令改正、給予處分、追究刑事責任等。就監(jiān)督和責任制度而言,本文在此分析了其中四種主要的制度。這里僅就其中的考核、社會評議、責任追究、年度報告等制度略作分析如下。關于考核制度,考核的主體是政府信息公開工作主管部門和監(jiān)察機關,其本質是一種自我考核,由于行政系統(tǒng)內部存在緊密的利益關聯(lián),在完成信息公開指標上存在共同利害,故在缺乏外部制約時,往往會流于形式。責任追究制度多是借用一般性的行政問責制度,未基于執(zhí)法信息公開的特殊性單獨建制,合理性有所不足。年報制度雖然建立起來了,但存在假大空現(xiàn)象,越往基層越是如此。由此看來,以行政自我監(jiān)督為主要特色的原有監(jiān)督模式的不足已暴露得比較充分。《政府信息公開條例》推行社會評議機制的目的是為了擴大公眾參與,從行政的外部構建監(jiān)督力量,具有前瞻性,但問題在于這種機制并未普遍地、真正地建立。從公眾參與來看,大多呈非正式性,對行政執(zhí)法信息公開的約束力和推動力不足。因此,未來的走向一是積極探索各種公眾參與的方式,特別是非正式的參與方式;二是著力構建正式的、有約束力的公眾監(jiān)督制度。
從上述問題分析中,我們可以看到完善行政執(zhí)法信息公開制度的基本路向,這里舉其要者加以強調。
其一,對于立法滯后,應以法律解釋和能動行政為常態(tài)的修補機制。一是加強法律解釋,最大限度地發(fā)揮規(guī)范的力量;二是提倡能動行政,發(fā)揮行政的積極性。需要特別說明的是“能動行政”的理念。行政乃有生命之物,其任務在于及時為人民提供秩序、服務等公共產品。不應機械地將“法”理解為既有的法律規(guī)則,在無相關法律規(guī)則時就以“依法行政”為名墨守成規(guī)、毫不作為。只要法律已經提供了相關原則,那么行政就可以,也應該在法律原則延伸出的范圍之內能動地、自由地運作,就可以自行制定相關規(guī)則并積極實施。就行政執(zhí)法信息公開而言,就是不要“等、靠、要”,而要大膽地在《政府信息公開條例》規(guī)定的公開原則、平等原則、服務原則、便民原則、及時準確原則等提供的空間內進行制度創(chuàng)新。
其二,應當認真研究掌握行政執(zhí)法信息公開的特殊性,以“更及時、更主動、更明確”為理念,推動行政執(zhí)法信息公開制度的類型化、精細化革新。須知,行政執(zhí)法具有不同于其他行政活動的特點,行政執(zhí)法信息公開也具有不同于一般政府信息公開的特點,制度的類型化、精細化,已成為完善政府信息公開制度的必由之路和當務之急。
其三,應當擴大公眾參與,通過公眾參與來提高人們的認識水平,以此來加強對行政執(zhí)法機關的外部監(jiān)督。在調研中我們感受到了公務員和公眾對信息公開的冷漠態(tài)度和知識匱乏,對此,固然應通過專門教育培訓來加以提升,但這一方案的困難一是成本過高,二是從以往經驗來看效果未必很好,三是與具體利益缺乏關聯(lián)因而缺乏吸引力和滲透力。因此,擴大公眾參與,讓人們在實踐中完成自我教育,當是既經濟又有效的對策。
加強行政執(zhí)法信息公開具有重大意義,漸成各國人民的共識,已成為歷史潮流,從調研中我們親身感受到這一歷史潮流的深厚力量。我們也注意到,信息公開作為一項重大的行政管理革新,必然遭遇各種阻力,“從行政神秘主義轉向陽光政府理念是一場深刻的行政管理革命,不可能一帆風順,行政模式轉型受到許多因素的阻礙,發(fā)展還不平衡。”①莫于川:《政府信息公開法制若干問題再思考》,《行政論壇》2009年第6期。這既是對信息公開革命的歷史總結,也可以用來概括我們此次調研的總體感受。從各國經驗來看,法治環(huán)境和法律手段對政府的信息公開革命起關鍵作用,制度化水平的高低決定了信息公開的成效大小,信息公開若不以法治為手段將寸步難行。《政府信息公開條例》作為我國政府信息公開的總綱,確立了一系列重要原則和基本制度,為行政執(zhí)法信息公開奠定了初步基礎,但當前運行中暴露出來的諸多問題,表明原有法律制度須要革新發(fā)展。面對現(xiàn)實問題的嚴峻挑戰(zhàn),實現(xiàn)變革既需要勇氣也需要智慧,需要行政執(zhí)法機關和執(zhí)法人員重視和努力,需要立法機關和司法機關更多共識和共同努力,更需要公眾的關注和參與,才能不斷取得新成就,展現(xiàn)出公開法治的巨大力量。