簽訂國有產權轉讓合同應注意的問題

王利（山東產權交易中心，山東 濟南 250001）

（作者為山東產權交易中心副主任）

國有產權轉讓是依法將國家對企業的出資所形成的權益轉移給其他單位或個人的行為，是國有企業改制的一種重要形式。國有產權通過產權市場掛牌轉讓后，交易雙方要簽訂國有產權轉讓合同。如何維護職工權益，防止國有資產流失等深化國有企業改革的難點和重點問題，最終體現在合同的條款中。因此，國有產權轉讓合同的簽訂、保障合同的正確、全面的履行意義重大，簽訂合同的具體內容，除了要注意一般股權轉讓合同的要求外，還應特別關注以下幾個方面：

1 合同主體資格的具備

合同的主體資格是合同成立的基礎，國有產權轉讓合同主體資格是否具備，除了應明確對方是否依法設立，是否具備簽訂合同相應的民事行為能力及權利能力等一般事項外，還要清楚決策程序是否合法，買方是否具備受讓條件，是否有完備手續。

1.1 決策審批程序應先履行

簽訂合同前，國有產權轉讓的決策審批程序應已履行。《企業國有產權轉讓管理辦法》對轉讓方、轉讓標的企業履行相應的內部決策程序、批準程序作了明確規定。其中對國有產權轉讓涉及職工合法權益的，應當聽取轉讓標的企業職工代表大會的意見，對職工安置等事項應當經職工代表大會討論通過。

1.2 買方要具備受讓條件

國有產權掛牌轉讓，轉讓方在征集買方時，可以對買方的資質、商業信譽、經營情況、財務狀況、管理能力、資產規模等提出必要的受讓條件。買方除了應當具有良好的財務狀況和支付能力、商業信用等一般條件外，還要符合轉讓方提出的要求。例如對某些限制經營、特許經營的行業，要有相應的經營許可資質證書；對一些資產規模在幾億元以上，而企業凈資產很小的產權小資產大的企業，要選好投資者，有的投資者資金實力僅能支付交易價格，接手企業后如出現債務難以償還等情況將不利于企業發展和社會穩定。因此，在簽訂合同前，買方應具備轉讓方對買方提出與轉讓標的相匹配的條件。

1.3 簽訂合同的手續和形式應完備

產權交易涉及主體資格審查、反壟斷審查等情形，合同的生效需經政府相關部門批準。如買方為外國及我國香港、澳門、臺灣地區的法人、自然人或者其他組織的，并購境內企業須向商務部提交外資并購安全審查申請，內容包括并購交易對國防安全，對國家經濟穩定運行的影響，對社會基本生活秩序的影響等。因此，產權交易涉及主體資格審查、反壟斷審查等情形的，交易方應當將合同及相關材料報政府相關部門批準，合同中應約定須經審查后生效的條款。

另外，合同約定第三人保證的，保證人應明確保證的責任，采用抵押方式擔保的，如果法律規定或合同約定必須辦理抵押物登記的應辦理登記手續；采用質押方式擔保的，應按照合同約定中的質押物交付時間辦理法定手續。

2 交易條件的滿足

一般來看，企業的產權轉讓只是出資人所享有的所有者權益的轉移，而作為國有企業改制形式之一的國有產權轉讓，除了要考慮轉讓價格，還要關注職工安置、債權的保全等事項。因此，簽訂國有產權轉讓合同涉及相關事項時，條款制定要嚴密，相關各方的責任要明確。

2.1 轉讓價格的余款應保證支付

根據《企業國有產權轉讓管理辦法》， 轉讓價款原則上應當一次性付清。如金額較大、一次性付清確有困難的，可以采取分期付款的方式。采取分期付款方式的，受讓方首期付款不得低于總價款的30%，余款在1年內付款。

由于國有產權轉讓交易價款是通過產權市場辦理結算的，為保證交易價款回籠，轉讓方要求一次性支付合同價款的，買方若不能支付，產權交易機構則不出具產權交易憑證，買方也無法拿到相應的產權。采取分期付款的，按照目前交易慣例，買方在支付首期價款后將拿到產權市場出具的交易憑證，然后到工商部門辦理產權變更登記，此種方式合同余款的支付會存在違約風險。因此，在產權轉讓中轉讓價格的余款支付是考慮的重點，轉讓方可從支付能力、商業信譽、保證措施和后續監督四個方面做好相關措施。一是掛牌受讓條件可提出買方應具備購買國有產權相應的資金支付能力。買方的財務狀況應有或超過其支付交易價款的能力，必要時可要求買方出具不低于所購買企業價款的有效資信證明；二是買方商業信譽良好。轉讓方要考察買方或其股東及實際控制人信用和履約能力，有履約能力并講信用，就能達到簽訂合同的預期目的，而一個在市場中經常出現違約的企業很難保證其能按時還款；三是保證措施嚴密。合同余款要提供合法的擔保，并應按同期銀行貸款利率向轉讓方支付延期付款期間利息，付款期限不得超過一年，執行起來要有可操作性；四是后續監督到位。購買者尚未全額支付價款前，合同中轉讓方可要求產權變更后的公司章程中有重大事項的表決權或否決權，還可約定買方按照其實際支付價款的比例享有股東權益和參與年底分紅。

2.2 職工合法權益應受到保護

轉讓國有產權導致轉讓方不再擁有控股地位的，在簽訂合同時，轉讓方應按企業重組方案要求買方對轉讓標的企業職工優先安置。包括按有關政策規定處理好與職工的勞動關系，解決轉讓標的企業拖欠職工的工資、欠繳的各項社會保險費以及其他有關費用，并做好企業職工各項社會保險關系的接續工作。轉讓標的企業的全部職工原則上由買方負責妥善安置，并負責參加各項社會保險。對原來未參加基本養老保險、醫療保險、失業保險等社會保險的企業，按當地政府有關規定，由買方與社會保險經辦機構落實參加基本養老保險、基本醫療保險、失業保險等社會保險的有關事宜。對轉讓后愿意繼續留在該企業工作的職工，買方應與其重新簽訂勞動合同，明確職工與購買者的勞動關系，按照《中華人民共和國勞動法》的規定，履行應盡義務。勞動合同期限一般應不短于職工與標的企業原簽訂勞動合同的期限。不愿留在該企業工作的職工，可自謀職業。自謀職業的職工，應與企業解除勞動關系，可按當地政府規定領取安置費，并可按照當地政府規定繼續參加社會保險。不得在企業產權轉讓中終止職工社會保險關系，不能借轉讓企業之機把職工推向社會。

有些困難企業在改制時，拖欠職工醫療費和生活費、欠繳的各項社會保險費用、離退休人員的安置費（包括養老保險費和醫療保險費）、未退還的職工集資款等情況，該費用屬于合理支出且超出經國資監管部門審批部分，簽訂合同時，轉讓方應要求買方將該部分費用在交易價款之外單獨支付。對于職工身份轉換金，轉讓方應采取自己發放、委托企業工會發放或設立監管賬戶發放等形式，防止有管理層購買企業產權后出現拖欠、截留等情況的發生。

2.3 嚴格保護債權人利益

轉讓企業國有產權導致轉讓方不再擁有控股地位的，要依法落實各項債權。金融債權應經債權金融機構書面同意，已為金融機構債權人的貸款設定抵押或質押的企業財產，轉讓方在轉讓時要征得金融機構債權人的同意。未到期的，買方應與轉讓企業的金融機構債權人簽訂轉貸和還款協議，并提供相應擔保。標的企業已為其他單位和個人的貸款提供擔保的，轉讓后，買方應繼續承擔原企業的擔保責任。

轉讓方持有的國有債權原則應在轉讓時一并歸還，合同中應明確債權歸還的方式、金額、時間和還款條件。對于買方不能一次性償還債務采取分期方式償還的，分期償還債務首付比例一般可約定在30%以上，余款的支付在合同中應當明確約定債務償還的有效擔保等保證措施。

2.4 做好產權交割工作

產權交割包括產權權屬變更和產權權能移轉。有限公司的出資證明書及股份有限公司的股票都是股東權屬證明形式，這是產權轉讓合同生效并得到履行的一個記載。權能的移轉是指股東對參與公司管理的共益權和分配公司盈利的自益權等各種權利的實際行使。權屬變更的價值在于法律對股權的認定和法律風險的防范。權能移轉的價值則在于股東投資的財產利益和其它權益的實際行使。權屬變更比權能移轉更重要。權屬變更而未移轉權能或移轉了權能而未辦理權屬變更的情況常常發生，這就給產權轉讓糾紛的產生埋下了隱患。因此，產權轉讓成交后，轉讓合同應對權屬變更和權能移轉做出明確約定。實踐中應著重關注以下幾點：

一是交易雙方應明確各方責任，并約定好變更登記的時間，憑產權交易機構出具的產權交易憑證和合同，到有關部門辦理完成產權的變更登記手續。二是涉及控股權變更的，雙方應約定所涉及的產權轉讓標的資產及清單、權屬證書、財務報表、檔案資料、印章印鑒等的交接義務。三是約定轉讓國有產權期間取得的凈收益處理，明確自評估基準日（資產處置日、具體交割日期）起至產權變更登記完成日止期間發生的盈利或虧損及風險承擔人。四是轉讓后的企業進行必要的監督，防止購買者抽逃資金，故意惡化勞動條件，嚴格執行企業產權出售和職工安置方案，維護職工合法權益不受侵犯。

3 合同可操作性的注重

產權轉讓合同的生效只是確定了轉讓方與買方之間的權利和義務，產權的實際轉讓還有賴于對合同的實際履行。產權轉讓合同的履行，轉讓方的主要義務是向買方移交產權，具體體現為將產權轉讓的事實及請求公司辦理變更登記手續的意思正式以書面方式通知公司的行為。買方的主要義務是完成支付轉讓對價及履行承諾的義務。

合同可操作性是實現合同目的的具體保證，合同須明確規定雙方應承擔的義務和違約責任。但是，有些合同對合同各方權利的規定過于抽象，義務規定不明確不具體，或雖對各方的義務作了詳細規定，但對違反該義務應當承擔的責任規定不清。有些合同雖規定了支付違約金或賠償損失的責任，但沒有規定具體的違約金比例或損失的計算方法或計算依據等，這些都影響合同目的的實現。

為保證簽訂的產權轉讓合同有操作性，雙方應按照義務對等、保證具體、救濟措施有效的原則來設定合同條款。一是簽訂合同前，應對照改制方案或重組方案、職工安置方案、受讓條件等將各方面要求詳盡寫入合同；針對每一條款對方應承擔的義務、承諾事項，要有具體的執行標準，明確對方應承擔的具體責任；二是違約責任及經濟損失賠償條款要有針對性。合同中應明確約定定金罰則或違約賠償的范圍、違約賠償的計算方法，轉讓方可要求買方做出保證或提供擔保。如果考慮到對方違約可能性大時，約定違約金數額可超過合同標的數額。還可以約定轉讓方不履行報批義務時，買方可選擇直接要求解除合同、賠償損失，或要求轉讓方實際履行報批義務。轉讓方拒不履行的，買方可以再請求解除合同，并要求賠償包括產權差價損失、產權收益在內的損失，進而達到促成轉讓方自覺履行報批義務的效果。如果買方不履行付款義務時，轉讓方在符合條件的情況下可請求單方面解除合同、賠償損失，也可以要求買方支付轉讓款。三是完善的救濟措施。合同變更以及單方解除合同條款要有具體情形，設定合同變更的情形，保障合同不能履行及不完全履行時各方的權益。設定單方解除合同條款，國有權益得不到保障或買方無法變更得到產權的可以單方解除合同，要求違約方承擔違約責任。約定明確的管轄權，約定仲裁還是訴訟以及仲裁機構和管轄法院。

國有產權轉讓合同的簽訂涉及各方面利益，能否把好合同關是國有產權轉讓成敗的一個重要因素。我們在簽訂和審查國有產權轉讓合同時，要把好合同主體資格和交易條件關，增強合同可操作性，最終規避法律上的風險。