中國獨(dú)立董事制度研究

摘要:獨(dú)立董事制度作為內(nèi)地新近引進(jìn)的制度，旨在解決內(nèi)地上市公司特殊歷史條件下產(chǎn)生的“一股獨(dú)大”問題，規(guī)范和約束上市公司行為，切實(shí)保護(hù)中小投資者權(quán)益。獨(dú)立董事制度在內(nèi)地實(shí)施五年多來，成效顯著，但也存在一些亟待解決的問題。試從實(shí)證分析的視角探討內(nèi)地上市公司獨(dú)立董事制度的不足與完善。

關(guān)鍵詞:獨(dú)立董事;現(xiàn)狀及問題;完善對策

中圖分類號:D909.9文獻(xiàn)標(biāo)志碼:A 文章編號:1002-2589(2010)30-0060-01

一、獨(dú)立董事的含義和職責(zé)

獨(dú)立董事是指不在公司擔(dān)任除董事外的其他職務(wù)，并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進(jìn)行獨(dú)立客觀判斷關(guān)系的董事，根據(jù)《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》的規(guī)定，在2004年6月30日前，上市公司董事會成員中應(yīng)當(dāng)至少包括2名獨(dú)立董事;在2003年6月30日前，上市公司董事會成員中應(yīng)當(dāng)至少包括1/3獨(dú)立董事。其最根本的特征是獨(dú)立性和專業(yè)性。

獨(dú)立董事對上市公司及全體股東負(fù)有誠信與勤勉義務(wù)。獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)按照相關(guān)法律法規(guī)、《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》和公司章程的要求，認(rèn)真履行職責(zé)，維護(hù)公司整體利益，尤其要關(guān)注中小股東的合法權(quán)益不受損害。獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)獨(dú)立履行職責(zé)，不受上市公司主要股東、實(shí)際控制人或者其他與上市公司存在利害關(guān)系的單位或個人的影響。獨(dú)立董事原則上最多在5家上市公司兼任獨(dú)立董事，并確保有足夠的時間和精力有效地履行獨(dú)立董事的職責(zé)。

二、中國獨(dú)立董事制度的現(xiàn)狀及存在的問題

獨(dú)立董事制度自2001年被正式引入內(nèi)地以來，對于提高上市公司決策的科學(xué)性、效益性、安全性，提升信息披露質(zhì)量，強(qiáng)化公司競爭力，預(yù)防公司內(nèi)部控制人損害公司和股東利益，強(qiáng)化公司內(nèi)部民主機(jī)制，完善公司治理結(jié)構(gòu)，維護(hù)中小股東和其他公司利害關(guān)系人的利益等方面均發(fā)揮了積極作用。但是，由于諸方面的原因，內(nèi)地的獨(dú)立董事制度還存在不少的問題與缺陷，亟待改進(jìn)和完善。

(一)獨(dú)立董事的獨(dú)立性缺失

獨(dú)立性缺失已成為獨(dú)立董事的最大危機(jī)，正在從根本上動搖獨(dú)立董事制度設(shè)計(jì)的初衷。導(dǎo)致缺失的直接誘因是包括提名選聘、薪酬激勵等制度設(shè)計(jì)的缺陷。證監(jiān)會規(guī)定:上市公司董事會、監(jiān)事會、單獨(dú)或者合并持有上市公司已發(fā)行股份1%以上的股東可以提出獨(dú)立董事候選人，并經(jīng)股東大會選舉決定。我國上市公司普遍存在一股獨(dú)大、中小股民搭便車等問題，使控股股東在獨(dú)立董事選任上往往起決定性作用，選聘的獨(dú)立董事與控股股東形成實(shí)際雇傭關(guān)系，而在利益和立場上與控股股東保持一致，不能有效行使戰(zhàn)略決策和監(jiān)督的職能。

(二)獨(dú)立董事的責(zé)權(quán)模糊

獨(dú)立董事制度與我國現(xiàn)存公司治理結(jié)構(gòu)中的監(jiān)事會制度在功能上、職責(zé)上發(fā)生沖突。權(quán)利責(zé)任界限不清必然使權(quán)力架構(gòu)各方對利益爭先恐后，而對問題相互推諉。同時，目前上市公司對獨(dú)立董事在責(zé)權(quán)利方面尚沒有明確的界定，董事長和總經(jīng)理掌握著重大事項(xiàng)的決策權(quán)。此外，獨(dú)立董事在董事會的比率偏小，缺少與控股股東相抗衡的集體力量，也是權(quán)力缺失的重要原因。獨(dú)立董事沒有明確的權(quán)利委托來源并在缺少權(quán)利激勵與約束機(jī)制共存的情況下，必然使不懂事、不作為、花瓶效應(yīng)、廣告效應(yīng)等現(xiàn)象層出不窮。

(三)獨(dú)立董事的激勵機(jī)制殘缺

健全的獨(dú)立董事激勵機(jī)制應(yīng)該包括積極激勵和消極激勵兩方面，而積極激勵又分為經(jīng)濟(jì)激勵和名譽(yù)激勵。目前，我國獨(dú)立董事的名譽(yù)激勵機(jī)制既不完善也不發(fā)達(dá)，不能完全促使獨(dú)立董事勤勉盡職，而經(jīng)濟(jì)激勵機(jī)制卻處于短期和低水平階段。

三、完善中國獨(dú)立董事制度的思考

(一)完善獨(dú)立董事的法律體系

新《公司法》第123條明確規(guī)定:“上市公司設(shè)立獨(dú)立董事，具體辦法由國務(wù)院規(guī)定”。根據(jù)新《公司法》的上述規(guī)定，中國證監(jiān)會于2006年5月起草了《獨(dú)立董事條例(草案)》，對獨(dú)立董事的資格和任免、職權(quán)和義務(wù)、工作制度、監(jiān)督管理做了具體的規(guī)定。因此，國家應(yīng)在對《獨(dú)立董事條例(草案)》進(jìn)一步修改完善的基礎(chǔ)上，盡快頒布實(shí)施《獨(dú)立董事條例》，以夯實(shí)內(nèi)地獨(dú)立董事制度的法律基礎(chǔ)。

(二)嚴(yán)格獨(dú)立董事的任職條件，構(gòu)建獨(dú)立董事的法律責(zé)任追究機(jī)制，以促使獨(dú)立董事勤勉盡責(zé)地履行其職責(zé)

目前，內(nèi)地獨(dú)立董事多家兼任的情況比較突出。過多的兼職必然使得獨(dú)立董事的精力被嚴(yán)重分散，無法勤勉盡責(zé)履行其職責(zé)。因此，為避免“花瓶獨(dú)立董事”、“休眠”、“半休眠”獨(dú)立董事的出現(xiàn)，建議立法削減獨(dú)立董事可兼職的家數(shù)。

建立獨(dú)立董事的工作績效考評制度和誠信檔案。要結(jié)合上市公司的信息披露制度，向全體股東及社會公眾公開有關(guān)獨(dú)立董事的個人信息和工作績效，將獨(dú)立董事的工作績效真正置于市場的環(huán)境之中和社會監(jiān)督之下。

結(jié)語

總之，獨(dú)立董事制度在我國的引入是一個具有革命性意義的舉措，但要真正完成獨(dú)立董事革命，還必須有一系列配套的社會條件和市場條件。在這些條件不具備的情況下，期望獨(dú)立董事制度會起多么重要的作用，既不客觀，也不現(xiàn)實(shí)。目前獨(dú)立董事制度還處于探索階段，并且，獨(dú)立董事也不是靈丹妙藥，不可能解決公司治理中的所有問題。我們只能期待通過不斷的研究和探索，使獨(dú)立董事制度在我國不斷完善和發(fā)展，發(fā)揮其應(yīng)有的作用。

參考文獻(xiàn):

[1]謝朝斌.獨(dú)立董事法律制度研究[M].北京:法律出版社，2004.

[2]殷少平.關(guān)于獨(dú)立董事制度的思考[J]，中國證券報(bào)，2001.

[3]徐小桐.獨(dú)立董事與監(jiān)事會的關(guān)系架構(gòu)[J].法學(xué)，2001，(7).

[4]張開平.英美公司董事法律制度研究[M].北京:法律出版社，1998.