短信掃黃牽扯了啥

策劃執行 何晶 喬振祺 孫玲

短信“叫停”違背憲法精神

周漢華

中國法學會信息法學研究會副會長

中國移動上海分公司私自“叫停”涉黃短信，侵犯公民的憲法權利。手機短信作為公民個體之間的溝通交流方式，與網站向個人傳播涉黃信息完全不同，應當被理解為私密的信息交流，與傳統意義上的通信自由具有相同的法律地位。

手機短信屬于個人之間的信息傳遞，移動運營商只是傳播平臺，而非傳播主體。未獲相關部門授權，電信運營商并無權力實行“停止短信功能”。這與查禁低俗涉黃網站不同，因為后者的責任人是基礎運營商，應遵守國家法律、承擔社會責任。

公民通信秘密和自由受法律保護。只有出于偵查犯罪的需要，公安機關、檢察機關、國家安全機關等部門才有權依法審查公民的通信。移動運營商私自審查、過濾用戶的所有短信，侵犯了公民的通信自由，也侵犯了公民的個人隱私。

對于什么是涉黃內容目前沒有明確的法律標準，公安部門或者其他政府部門也沒有做出詳細的解釋，因此，對“黃”的認定是一個主觀性很強的標準。只要其沒有觸犯中國的有關法律，沒有違反《電信管理條例》所列九種情況，就應當被認為屬于公民個人通信自由的范疇，毋須加以管制。

如需要審查公民的手機短信內容，唯一正確的程序是，執法部門出于偵查犯罪的需要，根據憲法對其授權，移動運營商才有權審核該用戶的通訊記錄。否則，運營商無權干涉其用戶的通信自由。

如果只是為了查“黃段子”，就授權移動運營商對公民的通信活動加以干預，即使的確符合中國的相關法規，仍然有違憲法保護公民權利的初衷。同時，從技術上無法確認短信收發雙方之間的關系，冒昧對手機短信“逐一排查”，也會影響手機用戶正常的信息交流。一旦發現有問題，將對該手機號碼進行暫停短信功能的處理，如果用戶有異議，可去公安部門對短信內容做鑒定。

2009年以來，“掃黃打非”新聞頻出，大批低俗色情網站被關閉，大批涉黃手機網站被關停還令人記憶猶新。不過，已成燎原之勢的“掃黃打非”工作，并沒有隨著大量的年末匯報而結束，新一輪“掃黃打非”已經開始，國內治理手機淫穢色情信息的行動擴展到了個人用戶的短信方面。

上海、北京、廣東等地的電信運營商先后確認，個人手機用戶發送涉黃短信，其手機將被暫停短信功能。原本在手機掃黃風暴中處于整頓和被批評地位的電信運營商，這回成功地扭轉了自己的角色。

針對國家工業和信息化部日前部署第二階段整治手機涉黃工作的要求，中國移動上海分公司首先會根據事先設定的一系列關鍵詞對手機短信進行先期過濾，

中國移動上海分公司稱，認定“低俗涉黃短信”的依據是2009年初相關部門“認定網絡低俗的十三條標準”。這十三項“低俗認定”標準，具體包括了“表現或隱晦表現性行為、令人產生性聯想、具有挑逗性或者侮辱性的內容”等。

但在認定何為“低俗涉黃短信”的問題上，各移動運營商的依據并不相同，執行手段和處理力度也有所不同。此舉遭受了諸多手機用戶的質疑，有人擔心通信自由或隱私權遭侵犯，有的用戶則發送各種短信以試探“低俗涉黃”的“紅線”。

插畫：張曦

電信運營商無權管

闞凱力

北京郵電大學信息產業政策與發展研究所教授

什么是“涉黃短信”？我覺得這些東西很難界定。因為像有的朋友開玩笑，說哪個國家、哪個民族如果不黃它就斷子絕孫了。所以這只能分為什么叫成人內容，什么叫非成人內容。換句話說，就是對成人來說有很多內容是屬于正常的，甚至完全是健康的，但對非成年人來講，因為他的生理發育、心理發育都不夠成熟，過早地接觸一些成人的內容可能對他的成長不利，所以這是從出于保護未成年人的角度來出發，并不是說在一個國家這種東西都成違禁品了。

當然也有場合問題，如屬于公眾場合，比如放到電視上去播一些黃段子就不合適，但是朋友、家庭成員之間屬于完全正常的。我覺得，人與人之間，只要對方是可以接受的，我就認為是正常的點對點，關鍵是點對面、對全世界，尤其出于商業目的，營利目的，這是社會不可接受的，而且是應該予以打擊的。

《憲法》第四十條里面規定，中華人民共和國公民的通信自由和通信秘密受到法律的保護。所以，無論是個人信件，或者是個人之間的短信，它肯定是屬于憲法保護的范圍之內，也就是通信自由和通信秘密。個人之間的這種短信，黃色也好，不黃色也好，成人也好，非成人也好，這個不屬于電信運營商有權檢查的范圍。

中國移動公司這次的做法明顯打錯了板子。一是監管的內容不對；二是執行的主體不對。我們應該支持公安機關更嚴厲地去掃黃，而且是針對危害社會的黃色網站。這樣，電信運營商或者是我們每一個公民也好積極予以配合和支持。但是，由電信運營商來過濾，并且來處罰發黃段子玩笑的行為，我覺得絕對屬于不恰當的做法。