勞動合同試用期有關法律問題研究

于鴻雁

[關鍵詞]勞動合同;試用期;勞動法

勞動合同試用期是勞動法規定的可以特殊約定的內容之一。

勞動合同試用期,是勞動關系當事人雙方建立勞動關系時,依照法律規定,在平等自愿、協商一致的基礎上訂立勞動合同的同時,在勞動合同期限之內特別約定的一個可供當事人雙方互相考察的、合同解除條件亦無嚴格限制的期間。

一、《勞動合同法》關于試用期的規定

《勞動合同法》第十九條:“勞動合同期限3個月以上不滿一年的,試用期不得超過一個月;勞動合同期限一年以上不滿3年的,試用期不得超過兩個月;3年以上固定期限和無固定期限的勞動合同,試用期不得超過6個月。同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期。以完成一定工作任務為期限的勞動合同或者勞動合同期限不滿3個月的,不得約定試用期。”

兩個法對試用期限規定存在著一定的區別。1.《勞動法》規定試用期最長不得超過6個月。《勞動合同法》則根據勞動合同期限的長短,將試用期細化了。這樣,根據勞動合同的長度來限制試用期的長度,也避免用人單位無期限地對勞動者試用。2.《勞動法》沒有明確規定試用期包含在勞動合同期限內,造成許多用人單位對新員工只簽訂試用合同,不簽訂正式的勞動合同。《勞動合同法》則明確規定了試用期是合同的一部分,不可分割開來,單獨簽訂試用合同屬于無效。

這樣規定試用期立法本意是什么?之前,用人單位不論崗位,也不論有沒有必要試用,一律約定試用期。也有的用人單位與勞動者簽一年合同,其中6個月為試用期;有的用人單位甚至規定試用期與勞動合同期限一樣長,即試用期到了,勞動合同也到期了;有的勞動者在同一用人單位往往被不止一次約定試用期,換一個崗位約定一次試用期,很難成為正式職工。《勞動合同法》第十九條正是針對這一問題做出的有針對性的規定,避免上述情況再次發生。

約定試用期和期限這一規定包含了三層含義:

1.勞動合同中的有關試用期約定并非法定強制要求的內容,它是當事人雙方合意的結果。也就是說,當事人在勞動合同中可以約定試用期,也可以不約定試用期。這一點表明試用期具有自愿性;用人單位對勞動者的根本要求,是勞動者提供符合用人單位要求的勞動。在與勞動者訂立勞動合同之前,用人單位通常都會對勞動者進行初步的審查。初步審查是針對單位具體崗位對勞動者的一般要求進行的審查。但是,僅憑這種較為簡單的初步審查,并不能得出該勞動者是否符合該用人單位對勞動者的全部要求的。因此,在建立勞動關系的同時,允許用人單位與勞動者約定試用期,利用試用期讓雙方有一個相互進一步考察的機會,這也是勞動法規定勞動合同中約定試用期的現實意義所在。但是,勞動法所規定的試用期,是當事人可以約定,而不是必須約定的。試用期也不是自動存在于勞動合同之中。是否需要在勞動合同中約定試用期,法律不加以規定,只能由當事人雙方在平等自愿、協商一致的基礎上約定,不能由一方的意思表示而設立。換言之,未經協商或者未有證據證明形成合意的,不能認定存在試用期。

2.試用期應當包含在勞動合同期限之中,是勞動合同期限中的一個特殊階段,并不是獨立于勞動合同期限以外的階段。試用期是勞動合同期限的一個組成部分,在勞動關系當事人以訂立書面勞動合同形式建立勞動關系時,應嚴格依照法律規定,將試用期約定在勞動合同期限之中,而不是兩個時間。即合同期限包括試用期。按照勞動法的這一規定,應當明確的是,勞動關系一旦建立,當事人雙方的勞動權利義務即已經產生。用人單位即應當及時辦理錄用手續,并為該勞動者辦理相應的社會保險賬戶的手續,使雙方的勞動權利義務既受勞動行政主管部門的監督。用人單位與勞動者單獨訂立試用期合同,表面上雖然符合建立勞動關系應當訂立勞動合同這一法律規定,但其實質乃是將應當包含在勞動合同期限之內的試用期,成為相互完全獨立的兩個階段。這樣,就會出現只有試用期合同而沒有勞動合同這樣一種狀況。這種做法顯然是違反法律規定的。

3.勞動合同試用期有法定的上限,即三年以上固定期限和無固定期限的合同,最長試用期不得超過六個月。當事人不得通過約定而改變這一上限。這一點表明試用期具有限制性、時效性。

二、試用期間的合同解除

勞動法規定試用期內,勞動者和用人單位可以隨時解除勞動合同。《中華人民共和國勞動合同法》第二十五條、第三十一條規定:勞動者“在試用期內”,勞動者可以隨時通知用人單位解除勞動合同。“試用期間被證明不符合錄用條件的”,用人單位可以解除勞動合同,均不需要提前三十日通知對方。

三、試用期間勞動報酬的約定

當事人雙方可以在勞動合同中對試用期內勞動者的報酬作出明確的約定。如果當事人雙方沒有就試用期內勞動者的待遇進行約定,雙方按在勞動合同期限中對勞動者待遇的約定支付薪酬。

總之,作為勞動合同中有關試用期的法律規定,是對試用期以及相應期限和法律后果的最具體的規定。根據勞動法本身的立法精神,結合實踐中出現的各種情形,對這一領域的問題加以研究,是很有必要的。□

(編輯/丹桔)