公司法修改對企業(yè)并購的影響

2005年，公司法主要從五個方面進行了修改:公司設(shè)立門檻降低;放棄了對公司轉(zhuǎn)投資比例的限制;突出公司自治在公司治理中的作用;允許一人有限公司成立;注意中小股東和相關(guān)利益人的保護。這些修改間接地有利提高并購效率，降低成本，同時對并購各方利益的保護也更加公平。此外，新公司法也直接對并購的程序做了簡化規(guī)定。

公司法修改及對并購的影響

第一，公司設(shè)立門檻降低可以提高并購的資金利用效率，擴充并購可以利用的資本形式，降低并購成本。公司設(shè)立門檻降低指新公司法降低了對注冊資本金額的要求，可以分期繳納，允許出資方式更加多樣化，放寬了無形資產(chǎn)能占的出資比例。資本形式的擴充，更好地降低了企業(yè)并購的成本，有利于并購的產(chǎn)生和實現(xiàn)。

第二，放棄對公司轉(zhuǎn)投資的管制既使資金使用效率提高，也使更多的公司可以成為并購的主體。新《公司法》取消了公司對外投資不得超過公司凈資產(chǎn)的百分之五十的限制，使得企業(yè)并購產(chǎn)生的可能性大大增加，企業(yè)的資金杠桿更為靈活，以小搏大成為可能。該規(guī)定也使得純粹的投資公司參與并購成為可能。

第三，公司內(nèi)部治理允許以自治為主使得并購各方當事人可以有更大的自主權(quán)確定合作的方式和辦法，使并購更易成功。公司自治的主要手段是公司章程自治。新《公司法》允許公司及其股東對公司章程作出個性化設(shè)計。公司自治有利于企業(yè)并購各方更好地發(fā)揮各自的優(yōu)勢和積極性，使并購更易成功并能優(yōu)勢互補。

第四，新公司法允許一人公司的存在使得民間資本可以更自由地進入并購領(lǐng)域進一步擴大了并購主體的范圍。一人公司的存在使自然人并購企業(yè)成為可能，為有實力的私人資本進入并購領(lǐng)域創(chuàng)造了條件。

第五，新公司法通過對公司高管及實際控制人的責(zé)任強化以及采納“法人人格否認理論”，來保障相對債權(quán)人和中小股東的利益，促進并購行為在公平合理的基礎(chǔ)上進行。重大的購買或資產(chǎn)出售(重組)要經(jīng)股東大會特別決議通過。“法人人格否認理論”可以使相對債權(quán)人或中小股東在公司內(nèi)部控制人利用其實際控制力在并購中謀取不當利益的情況下，可以超越有限責(zé)任的保護對內(nèi)部控制人追究責(zé)任。

第六，新公司法也直接簡化了并購的程序。這就使得并購要發(fā)生時解決原有債權(quán)債務(wù)的方式更加靈活，可以提高并購的效率。

第七，公司法仍存在一些規(guī)定不利于并購降低成本，如“全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊資本的百分之三十”，該規(guī)定不必要地提高了并購的現(xiàn)金利用成本。

影響并購的法規(guī)問題突出

首先，規(guī)章的實體規(guī)定存在的主要問題是:規(guī)定不夠具體、操作性不強以及有些內(nèi)容沒有及時反映法律的本意，不符合實際需要，也不符合法律理論。比如公司登記管理條例細則中沒有規(guī)定收購發(fā)生后所有權(quán)轉(zhuǎn)移的時間起點等。

其次，在全國范圍內(nèi)的執(zhí)法統(tǒng)一性沒有有效實現(xiàn)。雖然有統(tǒng)一的公司法和公司登記管理條例及細則，但在新舊公司法規(guī)定不同或法律規(guī)定沖突或模糊的情況下，會出現(xiàn)各地工商局自行其是，事實上執(zhí)法不統(tǒng)一。

第三，對不當行政行為的處罰和監(jiān)督力量不足。沒有對行政部門執(zhí)法的強有力監(jiān)督和處罰，行政人員違法成本低，會加重行政執(zhí)法行為的隨意性和尋租情況。

除因法律規(guī)章規(guī)定的不完善帶來的行政部門執(zhí)法權(quán)力自由裁量權(quán)過大外，還有因行政權(quán)力無有效約束和監(jiān)督出現(xiàn)的一些情況:

第一，某些地方政府對區(qū)域內(nèi)企業(yè)并購的權(quán)力行使經(jīng)常超越法律的權(quán)限:或過度限制或過度優(yōu)惠，可預(yù)測性差。某些地方政府為吸引投資，可能以高于法律法規(guī)規(guī)定的條件來吸引外來企業(yè)并購，比如稅收優(yōu)惠、地方政府的財政支持等;也可能出現(xiàn)地方政府出于多種考慮不與外來投資并購的狀況，他們會以多種方式進行阻撓，或拖延有關(guān)審批，或根本不予理睬。

第二，行政機關(guān)執(zhí)法人員在企業(yè)并購領(lǐng)域的能力和經(jīng)驗有待提高。

第三，有少數(shù)行政機關(guān)人員刻意利用權(quán)力和漏洞進行尋租。由于并購涉及的行政機關(guān)眾多，造成并購程序不透明、不規(guī)范，時間和資金成本難以估算。