建設工程價款支付與風險防范

李 杰

摘要建設工程價款支付是建設工程合同的重要內容,是建設單位的最主要義務。在目前,由于建筑市場供求失衡,以及社會信用體系不健全等致使建設領域拖欠工程價款的現象愈演愈烈。本文認為加強企業合同管理,防范墊資風險、要求業主提供工程價款支付擔保,無疑將對解決工程款拖欠問題有所裨益。

關鍵詞價款支付墊資風險防范支付擔保

中圖分類號:C939文獻標識碼:A文章編號:1009-0592(2009)06-138-01

建設工程合同是承包人進行工程建設,發包人支付價款的合同。其中,支付價款是發包人的最主要義務,但在實踐中,承包人墊資、發包人拖欠工程款是一個普遍存在而且不容忽視的問題,嚴重的影響著我國建筑行業的健康發展與建筑工人的基本生活保障。筆者認為,建筑企業應當以預防為主,加強合同管理,提高風險防范意識,政府有關主管部門應當加強執法監督,積極采取切實可行的措施,共同促進建筑行業的健康發展。本文擬在從以下幾個方面進行論述,以期拋磚引玉,對建筑行業發展有所裨益。

一、建設工程價款支付現狀分析

首先,工程價款計價模式。目前,有三種計價方式:固定總價、固定單價、可調價格。所謂固定總價,是指在合同中確定一個完成項目的總價,在施工過程和結算時,施工單價和施工量不可調整;固定單價,是指雙方在合同中約定綜合單價包含的風險范圍和風險費用的計算方法,在約定的風險范圍內綜合單價不再調整;可調價格,包括可調綜合單價和措施費等,雙方應在合同中約定綜合單價和措施費的調整辦法。三種方式,實踐中,運用更多的是“固定單價”計價方式。

其次,工程款的類型和支付方式。工程款的類型分為預付款、進度款、竣工結算款。

再次,工程價款拖欠的原因。工程拖欠款問題產生和惡化的原因是多方面的,建筑市場供求失衡是工程款拖欠問題產生的直接原因;社會信用體系不健全是工程款拖欠成風的根本原因。

最后,工程價款拖欠的消極影響。一方面,由于資金大量被拖欠,許多建筑業企業只好靠增加貸款組織生產,背負沉重的貸款利息,資金周轉非常困難,企業生產舉步維艱。這種狀況,不僅形成全國巨額“債務鏈”,使正常的信用觀念遭到破壞,潛存著嚴重的經濟風險,而且直接制約了建筑工程質量的提高和企業經濟效益的實現,嚴重影響著建筑業企業的健康穩定發展。另一方面,由于資金嚴重緊缺,部分建筑業企業長期不能按時、足額支付建筑工人工資、醫藥費、養老保險金和失業保險金,下崗、待崗職工的基本生活費和失業保險金沒有保證,增加了社會不安定的因素。

二、問題應對與風險防范

隨著我國加入WTO,新型的、健康的市場經濟體制需要全面建立并完善。建筑行業作為我國國民經濟中的重要部分,在我們享受由它帶來的巨大經濟繁榮與居民生活大幅改善的同時,也應當健全各種體制機制,避免或減少由此而引發的種種社會問題。筆者認為,應當從以下幾個方面著手。

(一)加強合同管理

合同管理與企業治理、知識產權管理被視為企業三大風險管理,正確合理的合同管理是企業所有風險控制的第一步。①作為經濟合同的一種,在建設工程施工合同中,當事人雙方的權利義務來源于法律規定或合同約定。發包人拖欠工程價款,往往是直接源于承包人對建設工程合同的簽訂與履行管理的忽視。因此,加強并完善建設工程合同的管理,是合同完滿履行、減少訴訟或仲裁不確定性法律風險的最佳途徑。

1.合同簽訂前的管理。基于我國目前的誠信機制的不健全,作為合同一方的承包人,應當加強對發包人的經營范圍、注冊資本、工商年檢登記、營業執照(切記核對原件),以及到其所在地調查和向其業務往來單位了解,并對建設項目的真實性、合法性進行核實,避免陷入“贏了官司、輸了錢”的尷尬境地。

2.簽訂合同時的管理。在簽訂合同時,在簽約主體上,除了要注意審查上述的資質問題,還應當確認簽約人的簽約權限、身份證明,并確認合同書上的簽約主體與所蓋公章是否與營業執照上一致。在合同條款上,在參照建設部與國家工商行政管理總局1999年12月24日聯合發布《建設工程施工合同(示范文本)》(GF一99一0201)的同時,對工程的造價、索賠、價款調整、驗收、結算以及相關負責人與文件簽收等一系列容易產生糾紛的條款,進行細化與完善。

3.合同履行中的管理。在合同履行過程中,最常見的糾紛類型為工程量變更糾紛,為預防此類糾紛,應當對相關會談作出筆錄,并由相關負責人簽字,此后及時簽訂補充協議,就工程變更及工程價款調整作出明確約定。同時,針對工程結算糾紛,應當重視工程驗收簽證問題及工程結算單問題,書寫規范、妥善保管是減少糾紛的重要方式。

(二)“墊資”施工工程款支付風險防范

所謂“墊資施工”,是指發包人在不給付預付款的情況下,要求承包人帶資施工到一定部位,或要求承包人在工程開工前預繳一定數額的工程抵押金(保證金)。1996年建設部等聯合發布《關于嚴格禁止在工程建設中帶資承包的通知》,嚴厲禁止建筑市場的墊資行為。但在目前的建筑市場上,各種房地產開發項目幾乎都涉及這種法律、行政規定和市場交易習慣并不明確的行為。但還不可能簡單地對“墊資”實行“一刀切”政策。對此,2004年10月,最高人民法院《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》,該司法解釋并沒有完全否定“墊資”的效力,因此,對在目前市場條件下還不可能簡單拒絕“墊資”的承包人來說,如何防治它的風險就顯得格外重要了。

首先、要充分研究招標文件,并要對發包人,特別是首度合作的發包人進行嚴格的資信調查,其次、要從程序和實體兩個方面把好簽約質量關。程序上要求對簽約權的行使要有規范化的操作流程、實體上要對合約條款作綜合評審,防止人人跑經營、個個都簽約,難以保證簽約的質量,給企業帶來不必要的風險。

(三)要求業主提供工程款支付擔保

擔保法是市場經濟的法律,其立法宗旨是保障債權的實現,法律制度的設置以債權人的合法權益為出發點,立法的最終目的是通過法律手段提升社會信用道德水平。②《物權法》、《擔保法》等相關擔保法律法規規定了五種典型的擔保形式:保證、抵押、質押、留置、定金。

2004年8月6日,建設部頒布了《關于在房地產開發項目中推行工程建設合同擔保的若干規定(試行)》(建市[2004]137號),設專章對“業主工程款支付擔保”。規定業主在簽訂工程建設合同的同時,應當向承包人提交業主工程款支付擔保,未提交業主工程款支付擔保的建設工程,視作建設資金未落實。業主工程款支付擔保可以采用銀行保函、專業擔保公司的保證。盡管該條款在目前的條件下難以爭取,也并非不可能。

同時,承包方可以依照我國《合同法》第二百八十六條的規定行使“法定抵押權”,即承包人與發包方協議以該建筑物及建設用地使用權折價或者以拍賣、變賣該財產所得價款優先受償;協商不成的承包方可以直接請求人民法院拍賣、變賣該財產。