勞動(dòng)法遭遇「調(diào)整拷問(wèn)」

救企業(yè)還是保員工？

《勞動(dòng)合同法》從制定到執(zhí)行，恰與大陸經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)調(diào)整的步驟重合。法律制定時(shí)，正值外需旺盛，勞動(dòng)力相對(duì)短缺問(wèn)題初現(xiàn)，保護(hù)勞動(dòng)者權(quán)益的政策適逢其時(shí)；到法律實(shí)施時(shí)，就業(yè)形勢(shì)已急轉(zhuǎn)直下，決策的天平需要尋求新的平衡。

面對(duì)當(dāng)前「保就業(yè)」空前高漲的呼聲，《勞動(dòng)合同法》的執(zhí)行卻面臨「救企業(yè)」還是「保員工」的兩難境地。

29歲的羅杰，是晶圓廠的制程工程師，不久后這家公司開(kāi)始放無(wú)薪假，平均每周多休2天，收入減少還不打緊，公司甚至還勸說(shuō)工程師們，從全職員工轉(zhuǎn)任為派遣。「要轉(zhuǎn)派遣，薪資跟福利該怎么算？」羅杰滿(mǎn)腹苦水，「如果我接受派遣，但之后還是被遣散，能不能領(lǐng)資遣費(fèi)？」不了解派遣的游戲規(guī)則，他進(jìn)退兩難。

勞資糾紛愈演愈烈

近日，大陸出臺(tái)了《關(guān)于檢查<勞動(dòng)合同法>實(shí)施情況的報(bào)告》（下稱(chēng)「報(bào)告」），報(bào)告顯示，2008年10月份以來(lái)，受金融危機(jī)等因素影響，勞動(dòng)爭(zhēng)議案件大幅上升，《勞動(dòng)合同法》也面臨一些新情況。

報(bào)告對(duì)于勞動(dòng)合同法執(zhí)行一年來(lái)的情況評(píng)價(jià)是「總體情況是好的」——?jiǎng)趧?dòng)合同簽訂率明顯上升，新簽勞動(dòng)合同的平均期限有所延長(zhǎng)。但餐飲、娛樂(lè)、旅游等服務(wù)業(yè)和建筑業(yè)的勞動(dòng)合同簽訂率較低，部分中小企業(yè)和私營(yíng)企業(yè)勞動(dòng)合同簽訂率較低。這些行業(yè)屬于勞動(dòng)密集型，企業(yè)大多規(guī)模小、用工靈活，但在企業(yè)用工管理和政府監(jiān)管方面都存在薄弱環(huán)節(jié)。

在報(bào)告出臺(tái)之前的調(diào)查中發(fā)現(xiàn)，勞動(dòng)法執(zhí)行以來(lái)，相關(guān)規(guī)定所引發(fā)的爭(zhēng)議或擔(dān)憂(yōu)，幾乎無(wú)一不在現(xiàn)實(shí)當(dāng)中得到印證。

廣州市勞動(dòng)保障部門(mén)的調(diào)查表明，《勞動(dòng)合同法》實(shí)施前后企業(yè)人工成本平均增加約7.2％，其中規(guī)模較小、資金有限的中小企業(yè)，對(duì)成本的上升最敏感。大陸560多萬(wàn)中小企業(yè)的平均規(guī)模只有12人，對(duì)它們采取嚴(yán)格的合同和工資制度難度很大。

由于全球制造業(yè)的核心受到金融危機(jī)沖擊，2008年前10個(gè)月，廣東省有15，661家企業(yè)關(guān)閉；其中一半以上（大約8，500家）10月份就停業(yè)了。勞動(dòng)法的壓力迫使企業(yè)為避免支付欠款進(jìn)行清算，或者干脆關(guān)閉了事，而不是依據(jù)法律向工人支付應(yīng)付工資。一時(shí)間勞資糾紛激增，廣州市仲裁辦公室在2008年1月至11月間收到超過(guò)6萬(wàn)件申訴，大約相當(dāng)于之前兩年接獲申訴數(shù)量的總和。「2009年應(yīng)該還會(huì)增長(zhǎng)，因?yàn)閷?shí)體經(jīng)濟(jì)受金融危機(jī)影響會(huì)有一個(gè)緩沖期。」

勞動(dòng)派遣引發(fā)爭(zhēng)議

幾乎與上述調(diào)查報(bào)告發(fā)布的同時(shí)，一群在校大學(xué)生通過(guò)親身體驗(yàn)打工的調(diào)查方式，發(fā)布了一份《可口可樂(lè)調(diào)查報(bào)告》。報(bào)告稱(chēng)可口可樂(lè)中國(guó)系統(tǒng)存在大量的派遣工和其它非正式工，這些工人干著最危險(xiǎn)、最苦、最累的工作，工作時(shí)間最長(zhǎng)，工資卻最低，而且還被拖欠甚至克扣。

可口可樂(lè)的「派遣門(mén)」事件，揭開(kāi)了企業(yè)規(guī)避勞動(dòng)法的冰山一角。據(jù)統(tǒng)計(jì)，《勞動(dòng)合同法》實(shí)施一年，大陸勞務(wù)派遣用工人數(shù)在此前2000萬(wàn)的基礎(chǔ)上激增了700萬(wàn)。隨著用工成本的上升，不少用人單位想盡辦法規(guī)避《勞動(dòng)合同法》。而金融風(fēng)暴的到來(lái)，又進(jìn)一步強(qiáng)化了企業(yè)規(guī)避法律的內(nèi)在動(dòng)力。大量企業(yè)為了規(guī)避《勞動(dòng)合同法》中「無(wú)固定期限合同」，以及足額繳納社保等方面的有關(guān)規(guī)定，大量增加勞務(wù)派遣用工人數(shù)。

「善法」未被「善用」

所謂勞務(wù)派遣，是指用工單位不是自己直接招人，而是和一家勞務(wù)派遣單位簽訂合同，由該單位派遣勞動(dòng)者為用工單位工作，勞動(dòng)合同則由派遣單位和勞動(dòng)者簽署。如此一來(lái)，企業(yè)便可大大降低社保、裁員等相關(guān)用工成本，規(guī)避法律要求用人單位應(yīng)付的責(zé)任

目前，大陸勞務(wù)派遣用工在部分企業(yè)已經(jīng)占到50％。在個(gè)別行業(yè)，勞務(wù)派遣有成為主流用工形式的趨勢(shì)。同工不同酬、社保待遇過(guò)低等問(wèn)題，致使員工權(quán)益難以得到保障。而國(guó)內(nèi)企業(yè)之所以如此熱衷勞務(wù)派遣，主要是為了降低用工成本，以及在出現(xiàn)勞動(dòng)爭(zhēng)議時(shí)逃避法律責(zé)任。

實(shí)際上，《勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》中有關(guān)勞務(wù)派遣規(guī)定的不明確和模糊地帶，已經(jīng)為今天勞務(wù)派遣的泛濫「埋下伏筆」。

該條例規(guī)定，勞務(wù)派遣「一般」在臨時(shí)性、輔助性、替代性（簡(jiǎn)稱(chēng)「三性」）的工作崗位上實(shí)施，但沒(méi)有像國(guó)外那樣列出具體的行業(yè)、工種和職業(yè)，造成了一種「逆向派遣」的現(xiàn)象，很多企業(yè)干脆趕在勞動(dòng)合同法實(shí)施之前，將在公司干了多年的老員工終止合同并給這些被踢出家門(mén)的員工找個(gè)派遣公司作為娘家，再派遣到企業(yè)以節(jié)省用工成本。

勞務(wù)派遣行業(yè)部分人士表示，派遣行業(yè)的門(mén)坎過(guò)低，行業(yè)魚(yú)龍混雜、良莠不齊也給勞務(wù)派遣濫用的現(xiàn)狀推波助瀾，粗略估計(jì)，僅北京市就有上千家勞務(wù)派遣公司。

在現(xiàn)行體制下，勞務(wù)派遣員工可能會(huì)遇到幾類(lèi)不平等狀況：首先是待遇問(wèn)題，被派遣者到了用人單位后與原單位職工待遇不平等，這些待遇主要指非法定的待遇，如年終獎(jiǎng)、發(fā)服裝等；其次是保險(xiǎn)問(wèn)題和工傷問(wèn)題，特別是解除勞動(dòng)合同問(wèn)題。按照勞動(dòng)合同法規(guī)定，企業(yè)主動(dòng)與員工解除工作關(guān)系，應(yīng)由企業(yè)給予員工補(bǔ)償金，但用人單位與被派遣者之間解除的是工作關(guān)系而不是勞動(dòng)關(guān)系，這種情況在現(xiàn)行法律法規(guī)中沒(méi)有考慮到。

調(diào)整呼聲日盛

企業(yè)存亡決定勞工權(quán)益。盡管法律條款的完善迫在眉睫，但這個(gè)經(jīng)濟(jì)冬天的現(xiàn)實(shí)卻讓決策者畏首畏尾。

除了勞動(dòng)派遣方面需要迅速推動(dòng)勞動(dòng)合同法精細(xì)化之外，在國(guó)際金融危機(jī)影響加深，企業(yè)經(jīng)營(yíng)困難加劇、就業(yè)形勢(shì)日益嚴(yán)峻的情況下，貫徹實(shí)施勞動(dòng)合同法正面臨新的挑戰(zhàn)。

一方面，面臨生存難關(guān)的企業(yè)設(shè)法規(guī)避應(yīng)盡的責(zé)任，致使勞動(dòng)派遣激增、勞資糾紛不斷，嚴(yán)格執(zhí)法迫在眉睫；但同時(shí)，法律本身的規(guī)定又為企業(yè)的發(fā)展，尤其是中小企業(yè)的發(fā)展設(shè)置了較高的門(mén)坎。

當(dāng)下有輿論認(rèn)為，應(yīng)注重為企業(yè)發(fā)展創(chuàng)造寬松環(huán)境，政策更應(yīng)向中小企業(yè)傾斜，實(shí)行一定的豁免或優(yōu)惠措施。事實(shí)上，大陸政策面已經(jīng)出現(xiàn)了一些松動(dòng)跡象。

在2008年12月27日舉行的「2009年中國(guó)人力資源管理新年報(bào)告會(huì)」上，《勞動(dòng)合同法（草案）》課題組組長(zhǎng)、中國(guó)人民大學(xué)勞動(dòng)人事學(xué)院教授常凱表示，應(yīng)放寬限制，令微小企業(yè)如小餐館可以不用執(zhí)行《勞動(dòng)合同法》。全國(guó)工商聯(lián)則在《民營(yíng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展報(bào)告》中建議，應(yīng)根據(jù)企業(yè)特點(diǎn)有序地推行勞動(dòng)合同制度，對(duì)小企業(yè)和個(gè)體戶(hù)的季節(jié)性、臨時(shí)性用工推行比較靈活簡(jiǎn)明的合同制度。

陳步雷則進(jìn)一步建議，對(duì)于低勞工成本、處于產(chǎn)業(yè)鏈低端、產(chǎn)品低附加值的「三低」企業(yè)和小規(guī)模企業(yè)，政府應(yīng)對(duì)其綜合治理。同時(shí)，政府應(yīng)在稅收等制度環(huán)境上給予中小企業(yè)最大限度的扶持。他還指出，不妨以目前的形勢(shì)為契機(jī)，創(chuàng)造條件，實(shí)現(xiàn)勞工與用人單位的集體協(xié)商。