上市公司國有股東行為規范體系初現

國資委系列新規的核心是督促上市公司國有股東規范運作，要求資產重組不玩貓膩，設置預審“安全閥”，并明確了可交換債的定價機制及審批程序

2009年7月3日，國資委在一日內發布三個文件，集中對上市公司國有股東管理問題進行了規定:《關于規范上市公司國有股東行為的若干意見》(以下簡稱《若干意見》)、《關于規范國有股東與上市公司進行資產重組有關事項的通知》(以下簡稱《資產重組通知》)以及《關于規范上市公司國有股東發行可交換公司債券及國有控股上市公司發行證券有關事項的通知》(以下簡稱《發行證券通知》)。

實際上，這些規范早在2008年11月《企業國有資產法》頒布之后就醞釀起草。這些規范加上《國有股東轉讓上市公司股份管理暫行辦法》等規章，標志著新國資法背景下上市公司國有股東管理法律規范體系的基本確立。

三個文件中，《若干意見》是對上市公司國有股東權、責、利的原則性規定，尤其突出了企業社會責任的內容，《資產重組通知》、《發行證券通知》則根據《若干意見》所提出的基本原則，重點對目前在資本市場上受到關注的國有股東與上市公司資產重組、上市國有股東發行可交換公司債券、國有控股上市公司發行證券等行為，從決策和批準程序、上報材料、信息披露要求、有關各方責任等方面作了具體規定。

督促國有股東規范運作

國有控股上市公司對我國資本市場具有舉足輕重的影響，目前將近18萬億元的國有資產總量，80%在上市公司。國有股東行為的規范與否，不僅會直接影響所控股上市公司，而且會對資本市場的運行產生導向作用。因此，《若干意見》對信息披露等具體問題進行了規定。

在信息披露方面，國有股東應當將重大信息及時書面通知上市公司。在相關信息依法披露前，嚴禁國有股東相關人員以內部講話、接受訪談、發表文章等形式違規披露。

整體上市方面，《若干意見》采取了鼓勵態度，積極推進國有企業整體改制上市，有序推動現有上市公司資源整合。同時做了一些具體要求，如要求國有股東應當選擇適當時機，以適當方式，靈活實施整體上市;整體上市可以是公司整體上市，也可以是業務板塊整體上市;整體上市必須做到主營業務突出、資源優化整合等。

在股份變動方面，《若干意見》對“增”、“減”兩類問題做了規范:在“減”方面，為防止國有股東低價出售、違規出售所持上市公司股份，意見要求國有股東擬通過證券交易系統出售超過規定比例股份的，應當將包括出售股份數量、價格下限、出售時限等情況的出售股份方案報經國資監管機構批準;在“增”方面，對于關系國家安全和國民經濟命脈的重要行業和關鍵領域中的上市公司，具有實際控制力的國有股東應當采取有效措施，切實保持在上市公司中的控制力。必要時，可通過資本市場增持股份。

此外，針對“鐵公雞”現象，《若干意見》要求國有股東從社會責任的高度，鼓勵、支持上市公司在具備條件的前提下，通過包括現金分紅在內的多種分配方式回報投資者。

資產重組不玩貓膩

證券市場資產重組的核心問題有二:一是對價與方案，二是信息披露。在資產重組實質問題即重組方案的制定問題上，國資委要求資產重組必須符合“四項基本原則”:(1)保值增值原則，即有利于促進國有資產保值增值，符合國有股東發展戰略;(2)做大做強原則，即有利于提高上市公司質量和核心競爭力;(3)合法性原則，即標的資產權屬清晰，資產交付或轉移不存在法律障礙;(4)市場化原則，即標的資產定價應當市場化，有利于維護各類投資者合法權益。

證券市場對重組信息十分敏感，實踐中，往往方案還在草擬或商談過程中，市場就已經得到了風聲，股價一飛沖天，從而最終影響重組的成效。因此，在資產重組形式問題即信息披露問題上，《資產重組意見》也給予了充分的重視。首先，要求建立嚴格的保密制度。其次，及時澄清和停牌。最后，調整和中止方案。如上市公司證券及其衍生品種價格明顯異動，對本次資產重組產生重大影響的，國有股東應當調整資產重組方案，必要時應當中止本次重組事項，且國有股東在3個月內不得重新啟動。

資產重組預審把關

國有股東將資產注入上市公司，與上市公司進行資產重組，國資監管機構在哪個環節對上述事項進行審核至關重要。在新規出臺之前，國資監管機構一般在上市公司董事會召開后、上市公司股東大會前履行審核程序。

這樣的做法存在一定的問題:在董事會召開履行信息披露義務之后再提交國資部門審核，如該事項因不符合國有經濟結構調整要求，或不符合相關法律法規規定而被國資監管機構否決，可能會給市場帶來波動，也會影響投資者權益，容易引起法律糾紛。

此外，不少上市公司股東為多元化的有限責任公司或股份有限公司(混合所有制公司)，有的甚至是上市公司。根據公司章程或交易所規則，這些股東與上市公司進行資產重組，必須經由自身董事會或者股東會(大會)進行決策后才能提交上市公司董事會審議。如果國資監管機構不設置預審核程序，待上市公司董事會審議后因種種原因行使否決權，則意味著不僅否決了上市公司董事會審議事項，而且否決了上市公司股東的董事會或股東會(大會)決議事項，各方面臨的市場風險和法律風險更大。有鑒于此，《資產重組通知》設置了重組預審核程序:“國有股東就本次資產重組事項進行內部決策后，應當按照相關規定書面通知上市公司，由上市公司依法披露，并申請股票停牌。同時，將可行性研究報告報省級或省級以上國有資產監督管理機構預審核。”

預審程序為資產重組加了一道有效的“安全閥”，國資部門的提早介入可以及早發現重組方案的一些問題、果斷叫停不合法合理的重組進程，而不會對市場和當事方造成太大的影響。但預審程序也可能造成一些新的問題，如影響重組的時效，造成市場機會的喪失，增加信息泄露的風險等等，需要在實踐中加以總結完善。

可交換債化解解禁壓力

《發行證券通知》是對證監會《上市公司股東發行可交換公司債券試行規定》及國資委19號令《國有股東轉讓所持上市公司股份管理暫行辦法》 的具體落實。其核心就是以國有股東發行可交換債的方式化解其在二級市場減持存量股份的壓力，此舉體現了國資管理部門對證券市場穩定和投資者權益的呵護。

《發行證券通知》明確了可交換債交換為股份的定價機制，規定上市公司國有股東發行的可交換公司債券交換為上市公司每股股份的價格，應不低于債券募集說明書公告日前1個交易日、前20個交易日、前30個交易日該上市公司股票均價中的最高者。據國資委有關負責人介紹，選取三個參考基準日主要是為了與證監會和國資委已有的規定相銜接。此前，在證監會的相關規定中，定價基準日為前1個交易日或前20個交易日，而國資委則選定的是前30個交易日。

通知還明確了上市公司國有股東發行可交換債以及國有控股上市公司發行證券的審批程序。對于身為非國有獨資公司的國有股東發行可交換債，以及上市公司發行證券，均須在董事會審議后和股東大會召開前，報國資監管機構審核。