從２１名空乘變相被裁看“不勝任”的勞權認定

是“脫產培訓”還是“變相裁員”？

電影《非誠勿擾》中，舒淇飾演的梁笑笑讓觀眾跟著體驗了一把空姐夢。而就在影片放映之際，它的投資方之一海南航空公司的子公司——新華航空公司包括 18名空姐在內的 21名空中乘務員，卻因被變相裁員而將“東家”訴至法院。

去年 9月，包括這 21人在內的部分空乘收到公司電話通知，內容是“前期國際乘務員考核不合格”。不久，又接到短信通知，要求參加公司培訓。培訓結束后，一部分人被要求轉崗，但起訴的 21人均不同意轉崗。

有飛行任務時，這些空乘的月薪平均在 8000元以上。現在待崗，每周兩次去公司簽到，每個月發 800元或 1000元。他們向公司反映沒有結果，便申請了勞動仲裁。今年 2月，仲裁委在裁決中稱，新華航空根據自己的運營情況，享有自主權利，仲裁委不宜干涉。21名空乘不服裁決起訴到法院。

空乘的代理人認為：“航空公司對乘務員由脫產培訓轉到待崗的事實已經很明顯，是在變相裁員。原告中很多人是乘務長或者見習乘務長，薪酬豐厚。航空公司的目的是裁掉這些人，再雇用新員工，降低用人成本。 ”新華航空的代理人則辯稱：“公司與勞動合同沒到期的乘務員，勞動關系仍然存續，并沒有與他們解除勞動合同。”

新華航空是否“變相裁員”，法庭會給出審理結果。但是毋庸諱言，社會上確有一些用人單位利用“脫產培訓”，達到“變相裁員”的目的。在他們看來，既然裁員要嚴格按照法定條件和程序來做，何不通過其他途徑來規避法律呢？

就拿新華航空的這個案例打個比方。首先，空乘在“培訓”和“待崗”期間每周必須兩次去公司簽到，但只能領到 800元或 1000元工資，作為員工干還是不干？將面臨兩難選擇。如果員工自動辭職，對不起，公司連經濟補償也不用支付。如果空乘不服從公司的“培訓” 或“待崗”安排，公司就能以“嚴重違反用人單位的規章制度”為由解除勞動合同，既不用提前三十日通知，也不用支付經濟補償。其次，公司可以在“培訓”過程中實施考核。根據《勞動合同法》規定，空乘不能勝任工作，經過培訓或者調整工作崗位，仍不能勝任工作的，公司提前三十日以書面形式通知空乘本人或者額外支付空乘一個月工資后，可以解除勞動合同。事實上也的確有很多空乘被公司宣布“培訓成績不合格”，面臨隨時被解除勞動合同的危險。

脫產培訓期間工資只發 800元？

的確，新華航空公司享有安排工作的自主權，乘務員是否執行飛行任務及怎樣執行，由公司根據需要安排。正如航空公司代理人所言，受全球經濟的影響，公司對飛行計劃有所調整，利用這段時間安排空乘參加培訓，也無可厚非。

但是這種培訓應屬于對空乘人員的普通培訓，和對不勝任工作員工的培訓性質完全不同，所導致的結果也不一樣。對于這個問題，新華航空公司不應回避和混淆。

是否屬于空乘人員的普通培訓，其實很容易辨別。如果是屬于普通培訓，培訓期間的待遇應按照勞動合同的約定或規章制度的規定執行，而不是單純按照北京市最低工資標準 800元支付。新華航空公司代理人在法庭上辯稱：“從去年 9月起，部分乘務員因參加公司培訓，沒有飛行任務。乘務員工資的一大部分是飛行小時費，沒有執行飛行任務，不需要支付這部分工資。 ” 我們目前不知道這些空乘的基本工資是多少，但據了解，不少航空公司空姐的基本工資大致在 2000元左右。所以除非新華航空與空乘約定的基本工資就是實際月薪 8000元的十分之一，否則在培訓期間僅支付 800元就有克扣勞動者工資之嫌。

但如果是屬于對不勝任工作員工的培訓，首先必須證明該員工不勝任工作，這個將在下面談到。

不勝任該如何認定？

2008年 3月，新華航空公司所有乘務員被通知參解除與不勝任工作員工的勞動合同，需要符合“勞動者被證明不能勝任工作”、“經過培訓或者調整工作崗位”、“仍不能勝任工作”三項條件。這就是說，即使空乘被證明不勝任工作，新華航空也不能立即解除勞動合同，或經過培訓后就立刻解除勞動合同。

加英語口語測試，后被公司確定為國際、國內技能測評。測評之后，公司未公布測評結果。8月，公司通知包括21名原告在內的91名乘務員進行乘務員綜合素質再考核，稱如果考核不合格，公司將按不能勝任工作予以處置。接到通知后，一位空姐有些發蒙：“我當年的績效考核，在近900名乘務員中排名128。怎么是不合格呢？”而其他原告也有這樣的困惑。他們中有的人考核排名第6，不少人獲得過公司各種表彰、獎勵，經常被安排精品航線飛行任務。

10月，新華航空公司的77名空乘參與考核，但看到考卷的標題是“不合格人員脫崗培訓考試”后，很多空乘都拒絕填寫試卷：“憑什么說我們是不合格人員？”考試內容也與空乘專業基本無關，考題是“何謂‘上善若水’？”“什么是‘以道事君，不可擇止’？”等國學類題目。

從法律上講，新華航空公司如以員工不勝任工作為由安排培訓或調整崗位，首先必須認定該員工不勝任工作。什么是員工不勝任工作？《關于<中華人民共和國勞動法>若干條文的說明》（勞辦發[1994]289號）的解釋是：勞動者不能按要求完成勞動合同中約定的任務或者同工種、同崗位人員的工作量。這就要求企業在與勞動者簽訂勞動合同時，要明確員工的工作內容，特定行業的還需要明確工作量。如果簽訂勞動合同時沒有明確工作量的，只能參照同工種同崗位人員的工作量來確定。一般來講，應參照同工種同崗位人員的平均工作量，不能參照最高工作量。另外，還應考慮導致員工不勝任工作的原因是員工個人主觀因素而不是客觀因素，員工是否勝任工作要有具體的標準來衡量。一般來說，公司可以提供下列證據證明勞動者不勝任工作：勞動者所在崗位職責和要求、勞動者的日常工作業績、考核標準、考核流程等。如果缺少這些證明文件，勞動者不能勝任工作常常很難得到佐證。

從新華航空公司方面來看，“國學測試”之類顯然難以證明空乘不勝任工作。而一些空乘獲得的表彰、獎勵，卻可以作為他們勝任工作的證據。但是新華航空公司卻在考核后直接宣布這些空乘“不符合乘務員技能”，要求他們轉到售票等地勤工作崗位，這就容易引發爭議。

不勝任該如何解聘？

若新華航空能證明空乘不勝任工作，可以對空乘進行調崗調薪，這是依法變更勞動合同內容。但是崗位調整應當合理，與員工原工作存在聯系，或是針對員工的能力不足做出的。新華航空公司也可以通過培訓形式進行績效改進，但培訓內容應與員工的工作不足相關。由于對不勝任員工的培訓是在用人單位已經認定員工不能勝任的前提下進行的，培訓的目的是讓員工發現自己的不足并了解改進的途徑，因此培訓的內容應當有針對性，根據員工的能力缺陷進行設計，并與員工的工作業務、崗位職責有關。

需要注意的是，解除與不勝任工作員工的勞動合同，需要符合“勞動者被證明不能勝任工作”、“經過培訓或者調整工作崗位”、“仍不能勝任工作”三項條件。這就是說，即使空乘被證明不勝任工作，新華航空也不能立即解除勞動合同，或經過培訓后就立刻解除勞動合同。空乘經過培訓或者是調崗以后，公司應對他們進行考察評估，只有證明他們還不能勝任原工作或新的崗位要求的，才可以解除勞動合同。而新華航空據此解除勞動合同后，還需支付經濟補

償，并提前三十日以書面形式通知空乘本人，或者額外支付空乘一個月工資。同時，對有特殊限制人員不得解除勞動合同。

總而言之，在我國法律制度的保護下，勞動者的合法權益能夠得到基本的保障。一位空姐的話很在理：“公司遇到困難，裁員、減薪都可以理解，但應當給我們一個正當的理由。”那些拿法律當兒戲的人，很可能會弄巧成拙。

在《非誠勿擾》中，馮小剛悟出了一個新的道理：“21世紀什么最貴？和諧！”盡管有的企業一時陷入寒冬，也應想辦法與員工共渡難關，只有營造和諧的勞動關系才能凝聚人心，為迎接春天積蓄能量。