高新技術企業中的商業秘密價值評估初探

[摘要] 本文針對高新技術企業中商業秘密價值評估過程中存在的范圍界定、相對性認定以及保密措施等難點，提出在價值評估的過程中應注意商業秘密的非公開性、企業商譽、企業運營方式的多樣性等影響要素。

[關鍵詞] 商業秘密 價值評估 高新技術企業

商業秘密的價值評估是指在貿易的轉讓或許可、企業合并或者建立合資企業、以知識產權作為出資方式、企業破產清償以及在侵權訴訟中涉及損害賠償數額的確定等等過程中，對企業的商業秘密價值進行數額評估。商業秘密是依靠保密狀態而衍生出專有性“法權”的一種特殊知識產品，其在時間性和專有性上的不確定性以及不公開性，均導致了商業秘密的價值評估認定非常困難。同時，在實際情況中企業的商業秘密涉及范圍亦相當廣泛，且往往不可能和已有技術完全毫無聯系，因此，很容易在經濟貿易往來和執法過程中因認識模糊而做出錯誤的決定或司法裁判，致使商業秘密法律保護不利以及企業利益受損。

一、高新技術企業中商業秘密價值評估中存在的難點

高新技術企業往往技術含量高，信息量較大，且企業技術開發人員新老更替較快，企業大多規模較小，一般也沒有專門設立商業秘密保護部門。因此，在高新技術企業中，影響商業秘密價值評估的因素更為復雜多變。

1.高新技術企業中商業秘密范圍界定困難。對企業的秘密信息進行判斷，哪些屬于公知領域，哪些屬于企業自有的商業秘密，是對企業商業秘密范圍的界定，也是企業商業秘密價值評估的前提。高新技術企業中由于高新技術之間的重疊性，使得商業秘密范圍的界定工作較為困難。高新技術企業在市場競爭的過程中主要依賴于企業的技術創新能力，企業的技術含量較高，在某領域的技術開發過程中，企業之間的高新技術不可避免的會存在交叉，甚至相似性。越是研發能力強，高新技術含量高的企業之間，這種重疊交叉性越明顯。因此，高新技術企業的商業秘密范圍的界定過程中，由于高新技術的復雜性，往往難以清楚界定該項技術范圍內的全部內容是否屬于企業商業秘密。

2.高新技術企業中商業秘密的相對性較為復雜。商業秘密并不是某技術或商業領域中的公開信息或一般知識，但商業秘密也并非完全由特定人完全控制絲毫不能泄露的。商業秘密的秘密性是相對的，而不是絕對的，不是指任何人都不知道，而是有限度地向“一定范圍的人”公開。高新技術企業中，往往人員流動非常迅速，例如高新技術產業的IT業的人才流動率高達25%，有的企業甚至高達50%。這“一定范圍的人”往往多變并且難以確定。而恰恰這部分難以確定的流動群體影響著商業秘密的相對性，更決定了商業秘密的壟斷程度，這對商業秘密的價值評估至關重要。因此，在高新技術企業的商業秘密價值評估過程中，商業秘密的相對性的“度”應當怎樣衡量非常重要，且在實際判斷中亦較為復雜。

3、高新技術企業對于商業秘密的保密措施的特殊性。為了維持商業秘密的秘密性，企業大多采取保密措施。這種為了保護其秘密狀態的所做保密努力，在對商業秘密的價值評估過程中有重要影響。一方面，是否采取保護措施是影響能否構成商業秘密的重要因素；另一方面，保密措施所付出的成本同樣亦能構成商業秘密評估價值中的組成部分。我國1995一起較為成功的商業秘密評估案例“廣東佛陶陶瓷研究所訴金昌陶瓷輥棒廠”中，佛陶所采取的各項保密措施，包括成立保密領導小組，制定保密細則，明確保密技術內容以及泄密責任等，均成為法院對其進行商業秘密價值評估的關鍵要素。很多高新技術企業中，往往由于規模限制，并不設立專門的保密部門，或者建立保密規定，而是往往和掌握企業商業秘密的員工簽訂競業限制的合同，即要求員工在離開本企業后保守本企業的商業秘密，并約定在一段時間內該員工不能從事相關競爭行業;或者裝置身份認證系統或者監控系統進行保護等等。因此，在對高新技術企業進行商業秘密價值評估時，應當正確判斷企業的商業秘密保密措施，將企業的一些“隱形”保密措施計算在內。

二、影響高新技術企業商業秘密價值評估的要素

高新技術企業往往是商業秘密侵權案件的高發地，商業秘密的價值評估也存在諸多難點，因此，在針對高新技術企業進行商業秘密價值評估的過程中應注意以下幾點：

1.高新技術企業中商業秘密的非公開性。高新技術的交叉性以及重疊性較為常見，因此在判斷企業商業秘密價值的過程中對于其非公開性應靈活判斷。雖然商業秘密要求呈現非公開性，但我們應當看到這種非公開性在具體技術的判斷過程中應具體靈活應用。首先，原則上要求商業秘密信息全部內容均呈現非公開性，相對環境內保持天然的秘密性。其次，如果企業對商業秘密中的部分內容在專利申請文件或其他活動中已予以公開，注意區分已公開內容與未公開內容的區別。這些區別體現在多種方面，例如具體技術內容范疇不同或者已公開的僅為范圍，而未公開的屬于最優方案等等。第三，不同企業間，高新技術的交叉或者重疊部分不影響企業商業秘密的非公開性。

2.高新技術企業的商譽。 商譽通常是指企業基于各種經濟資源或者優勢而使得該企業的獲利能力超過同類企業的一種無形資產。比如，企業生產效率高，具有成本優勢；企業產品質量好，具有競爭優勢；企業財務制度健全、信譽良好，具有管理上的優勢等等。商譽是一種由多種要素構成的綜合的無形資產，商業秘密是要素的組成部分，同樣也受到商譽整體走向的影響。因此，在對高新技術企業商業秘密價值評估的過程中，必須考慮到這種由綜合要素構成的商譽所帶來的整體影響。

3.高新技術企業運營方式的多樣性和靈活性。高新技術企業運營方式多樣且較為靈活，在一個自主創新能力較強的高新技術企業里，可針對不同商業秘密的個體差異性和復雜程度進行科學評估。一方面，對于更新較快、存在期間較短的技術秘密或經營秘密可直接通過產生及保密成本來評估；另一方面，針對一些產生較慢，科技含量較高且與行業內其它競爭對手差距較大的高新技術可通過研發成本、應用前景、經濟效益、社會及科研價值、保密成本等等眾多因素來進行判斷。同時，在具體數額的確定上，第一，技術直接轉化成產品的，則可以根據產品數量和產品的平均利潤進行綜合評判得出這一商業秘密的資本化價值；第二，技術需進一步應用產生經濟效益的，則可考慮根據技術應用領域之后產生的經濟效益計算出總資本價值，在從中依次減去應用該技術的成本價值及銷售該產品投入的資本價值，得出該商業秘密的價值。

參考文獻:

鄭成思:知識產權價值評估中的法律問題[M].法律出版社，1999，12