用證據依法解除勞動合同

一、引言

無論是1995年1月1日起實施的《勞動法》，還是2008年1月1日起實施的《勞動合同法》都規定了勞動合同依法解除的諸多方式，主要有用人單位與勞動者雙方協商一致解除合同、用人單位或勞動者一方違約解除合同、依法定條件出現而解除合同等方式。盡管各種方式的作用均是解除勞動合同，但是對勞動者而言，不同方式會產生不同的結果，有些可能會獲得補償，有些可能要承擔違約責任，還有些可能既不得到也不付出等。

二、一起勞動合同糾紛

筆者曾經代理過這樣一起案件：無錫市某廠與上海某行業的專家沈先生簽訂了無固定期限的勞動合同，約定由沈先生擔任該廠的技術廠長、高級工程師，享受20萬元的安置費和每月3 000元以上的工資以及其他獎勵和福利待遇等；合同同時約定了雙方各自可解除勞動合同的條件，其中規定廠方“故意制造和變相間接制造事端為難乙方（沈先生），使乙方無法正常工作，侵害乙方合法權益的。”沈先生可解除勞動合同；在合同的違約責任中約定：沈先生在合同期“跳槽”或擅離單位在外“兼職”的即為“違約”，必須全額退回安置費并向廠方付違約金10萬元，合同還約定了一些其他內容。在雙方履行該合同的最初幾年，廠方完全依靠沈先生完成了產品更新換代、生產規模擴大、經濟效益猛增的發展過程，之后廠方逐步開始削弱沈先生的職權、降低沈先生的福利待遇、阻撓沈先生參加全國性的學術會議等等，用種種方式冷落和排擠沈先生。最后，該廠廠長突然在全廠中層以上干部會議上宣布人事調動變動沈先生的職位，沈先生不得不當場提出辭職，廠長馬上表示同意，沈先生立即交了辭呈離廠回滬。之后三個多月雙方未聯系。后來沈先生的妻子主動寫信給廠長請求結算工資等，并表示沈先生已經另覓亦在無錫市的用工單位，如果今后需要，沈先生愿意幫忙等。不料廠方收到信后竟發函聲稱不同意沈先生辭職并要求沈先生立即回廠上班。沈先生當然回信拒絕。于是，廠方申請仲裁要求沈先生退還20萬元安置費和支付10萬元違約金等。因為沈先生早有證據意識，不僅保存好來往信函和簽收憑證，而且對中層以上干部會議進行了錄音，向仲裁庭證明了雙方已經協商解除勞動合同，自己不存在違約“跳槽”的事實，仲裁裁決駁回了廠方的請求。

三、用證據維權

通過代理上述案件，筆者認為從勞動者的角度來看，不管采用哪一種方式解除勞動合同，最重要的就是收集和保存好證據，因為沒有證據就無法證明事實，沒有事實依據就無法正確適用法律，勞動者要維護自身的合法權益，就必須學會運用證據來維權。

我國《民事訴訟法》第六十三條規定的證據有下列幾種：書證、物證、視聽資料、證人證言、當事人的陳述、鑒定結論、勘驗筆錄。在司法實踐中，運用最多的證據形式是書證。勞動者應當收集和保存好與勞動關系的建立、履行、終止等事實有關的書證，例如：勞動合同、考勤記錄、工資和獎金的發放單、用人單位的規章制度、獎懲通告或通知、業績考核記錄、來往信函和簽收憑證、解除勞動合同的有關書證等。在無法取得書證的情況下，要盡可能利用錄音、錄像、物證、證人證言等多種方式收集證據，達到充分有效舉證的最終目的。

1.建立勞動關系的書證。

依據我國現行的勞動法律規定：用工單位與勞動者建立勞動關系時必須簽訂書面的勞動合同。這份勞動合同是調整用工單位與勞動者之間權利義務關系的根本準則，勞動者首先要認真對待、謹慎簽訂，并保存好這份重要的書證。如果用工單位利用強勢地位要求簽訂損害勞動者利益或者勞動者不能接受之權利義務約定的勞動合同，勞動者完全可以拒絕簽字，寧可另謀職業也不能違心遷就，更不能將此視為形式、輕信用人單位的口頭承諾，避免今后發生爭議時無法用公平合理的約定處理糾紛、充分保護自己的合法權益。在簽訂勞動合同時特別要注意依法約定合同解除的條件和違約責任，防止發生糾紛時因為沒有約定而喪失主張權利的機會。如果用人單位為了降低用工成本，逃避繳納社會保險費和解雇勞動者的法律責任而拒絕簽訂書面的勞動合同，勞動者應當收集好雙方存在事實勞動關系的證據，及時運用《勞動合同法》的規定盡早結束對己不利的狀態。

上述案件中的沈先生，就是在簽訂勞動合同時過分輕信廠方的承諾和描繪的美好發展前景，在違約責任的約定中不考慮違約事實與損害結果之間的因果聯系，過多承擔了違約的風險責任，一開始就使自己處于非常被動的地位。例如：如果沈先生周末利用業余時間出外“兼職”，只要不損害廠方的利益，實際上并不會給廠方造成損害，但是違約責任中卻約定沈先生要退還和賠償廠方30萬元，而按照合同規定沈先生一年的工資只有3萬余元，因此該約定明顯擴大了沈先生的風險責任，是不公平的約定。幸好，沈先生證明了雙方解除合同在先的事實，否則真是跳進黃浦江也洗不清，廠方的倒打一耙也許真會成功。

2.履行勞動合同的證據。

在履行勞動合同的過程中，勞動者為了證明自己履行了勞動合同中規定的義務，要注意收集能夠證明自己履行義務的證據。例如：為了證明自己的出勤情況，要保存好考勤卡（或照片）；為了證明工資領取情況，要保存好工資單、銀行卡等原始證據；為了證明自己的工作業績，要保存好有關記錄；為了證明用工單位不履行合同義務，要保存好相應的證據；還要注意了解和收集用人單位的規章制度、公告、通知等，以備不時之需。在沒有發生勞動爭議時也許大多數勞動者將收集證據視為多余或累贅，事實上我們分析大多數勞動爭議中勞動者一方感到冤屈的案件，很大一部分就是因為勞動者平時不注意收集證據，等到需要時已經無法再取得證據而造成的。我國已經進入法治社會，勞動爭議的仲裁和訴訟都需要證據，根據誰主張誰舉證的原則，如果勞動者自己無法舉證就很難保護自己的權益。

上述案件中的沈先生，比較注意合同履行中證據的收集，不僅對自己履行合同義務的主要事實證據，如將該廠發展為職工數擴大10倍、產值增加20至30倍、產品60%打入國際市場等進行了保存，而且對廠方違反合同規定進行人事調整、限制自己的職權范圍等事實收集了證據，使得廠方無法用沈先生違約不履行合同來找碴。

3.合同解除時的證據。

有些勞動合同的解除是有征兆的，勞動者在可能發生或者已經發生解除勞動合同的情形時，更要及時收集有關的證據。我們無法避免某些用人單位為了其不可告人的目的，以勞動者違約、不遵守規章制度、完不成指標等借口采取克扣工資、獎金等方式逼迫勞動者“自愿”協商解除勞動關系等情況的發生，但我們應當積極應對。在這種情況發生時，勞動者要想辦法取得證據來證明解除合同的真實原因，讓違約者支付經濟補償金等，盡最大的可能維護自己的合法權益。

上述案件中的沈先生，因為了解了廠方的真實意圖，所以及早做好了錄音的準備，將雙方在會議上口頭達成的解除合同的一致意見用錄音證據的形式保存了下來，同時對廠方違背事實的來函給予及時回復進行否定，并保存好雙方往來信函的原件以及收寄憑證，最終運用充分的證據獲得了仲裁庭對雙方協商一致解除合同這一事實的認定，避免了被誣陷違約而判巨額賠償的風險。如果沈先生沒有證據意識，其后果真的不堪設想。

四、結束語

《勞動合同法》的實施給勞動者提供了強有力的法律保障，但是要獲得法律保障必須提供相應的證據來證明客觀事實，勞動者如果認為有了法律就能高枕無憂地維護好自己的合法權益，可能就會付出沉重的代價。為了減少有理說不清的情況發生和避免不必要的經濟損失，勞動者一定要善于運用證據依法解除勞動合同。

（作者單位：上海交通大學）