試論中國獨立董事運行機制的構建

　　【摘要】中國上市公司建立的獨立董事制度缺少一個有效的獨立董事運行機制。為了從制度上讓獨立董事發揮應有的作用，各上市公司應該結合公司的實際，制定本單位的配套規則，對獨立董事的選聘機制、使用機制、績效評價機制等作出具體規定，構建具有本公司特點的獨立董事運行機制。
　　【關鍵詞】獨立董事；選聘；使用；評價；機制
　　
　　2001年，中國證監會發布《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》（下文簡稱《指導意見》），標志著中國上市公司獨立董事制度正式建立。該制度建立以來，一直爭議不斷，很多人認為獨立董事不獨立，是“花瓶”董事，是大股東和各種名人建立“友誼”的工具。出現這種現象的主要原因是缺少一個有效的獨立董事運行機制。目前，各上市公司制定的《××公司獨立董事制度》基本抄錄《指導意見》，缺乏可操作性。筆者認為《指導意見》是國家部門規章，概括性很強。為了從制度上保證獨立董事發揮應有的作用，各上市公司應該結合公司的實際，制定《指導意見》的配套規則，作出具體規定，構建具有本公司特點的獨立董事運行機制，具體包括規范獨立董事的選聘機制、健全獨立董事的使用機制、建立獨立董事的績效評價機制等。
　　
　　一、規范獨立董事的選聘機制
　　
　　選人是用人的基礎。規范選聘機制，把好準入關，是獨立董事發揮應有作用的前提條件。
　　
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　　《指導意見》規定，獨立董事應當具備與其行使職權相適應的五條任職條件，比較抽象。目前，中國上市公司的獨立董事大多由專家和經濟學家等名人擔任，存在“任人唯名”現象。
　　獨立董事必須具備相當的資格和素質，要“懂事”。資格主要包括一個人的學歷、資歷、職稱、在非政府部門的現任職務或在政府部門卸任前的職務、歷史成就等。素質主要包括分析能力、判斷能力、決策能力、人文修養等。他們不僅要懂得經濟學、管理學、行業基礎知識，還應有能力抑制和扭轉“董事會失靈”和“內部人控制”。
　　選聘獨立董事還要考慮公司的實際需要，根據本公司的行業特征、公司規模、公司成長階段、產品特征、財務狀況、市場狀況、競爭態勢和技術變化等情況來選聘。生產性行業的公司選擇對生產技術和工藝流程比較熟悉的人士來當獨立董事，比選擇一個純粹的門外漢更有意義。財務狀況不佳的公司，確保有一名財務專家作獨立董事肯定會有助于公司財務管理和資金運作水平的提高。所選聘的獨立董事要么能彌補公司人才結構的某種不足，要么能符合發展戰略需要，在融通資本、提高技術、改進管理、開拓市場、溝通媒體、公關政府等某一方面，總能發揮一定的作用。
　　為了使各上市公司能選聘到既有真才實學，又符合公司需求的獨立董事，可建立開放式的獨立董事資格認證制度。由專門的權威機構認定資格，頒發獨立董事任職資格證書，進而建立獨立董事人才庫，各上市公司從中選聘，避免大股東說誰行誰就行的弊端。
　　
　?。ǘ┘訌姫毩⑿?br/>　　獨立性是獨立董事的生命線，強化獨立性對該制度的存亡至關重要?！吨笇б庖姟钒血毩⑿越缍槠叻N，抓住了獨立董事應獨立于大股東的關鍵問題。
　　根據中國的具體國情，下列四種人應該慎重考慮：一是與公司有密切商業關系的相對人；二是曾在國家機關擔任重要職務離任后沒有滿一定期限的官員；三是公司經營管理者的堂兄表兄輩、侄兒外甥輩；四是公司經營管理者的同學、同鄉。
　　獨立董事的獨立性還與任職條件、績效評價機制、問責機制等密切相關。如果這些機制得到很好的構建，可以從根本上解決獨立性的問題。
　　
　?。ㄈ┓稚⑻崦麢?br/>　　中國上市公司普遍存在一股獨大問題，控股股東在獨立董事選任上起著決定性作用。獨立董事絕大多數由大股東推薦或由上市公司的董事會推薦，并以簡單多數的選舉方式由股東大會選舉產生。為了保護全體股東尤其是中小股東的權益，獨立董事應該由全體股東（特別是中小股東）來選擇，可嘗試以下方法分散提名權。
　　實行累積投票制(Cumulative Voting)。通過這種局部集中的投票方法，可矯正“一股一票”表決權制度存在的弊端，防止控股股東完全操縱選舉，使中小股東選出自己的獨立董事。
　　通過公開競爭產生。上市公司登出選聘獨立董事公告，公開競爭，雙向選擇。
　　成立獨立董事管理公司。“獨立董事管理公司”可利用專業化優勢替上市公司量身定做，選聘適合的獨立董事。
　　主管部門選聘。中國絕大部分上市公司是由國企改制而成， 80%-90%是國有股占主導地位的公司。國有控股公司國有股權代表出任的高級管理干部是上級（如，市委、市政府、市國有資產管理委員會）任命的，那么國有控股公司的獨立董事也可由主管部門（如國有資產管理委員會）選聘。
　　
　?。ㄋ模┍ＷC工作時間
　　獨立董事發揮作用要以必要的時間花費為基礎。很多名人已有全日制的本職工作，兼任獨立董事仍達到5家上限，有的獨立董事開會前及時讀完全部材料便算是最盡職了，怎么能保證做到勤勉盡責呢？為避免“花瓶獨立董事”、“休眠”、“半休眠”獨立董事的出現，有專家建議把獨立董事最多可兼任的公司家數從5家削減為3家，并嚴格限制獨立董事的年齡。也有人認為，要真正做好獨立董事，擔任1-2家公司的獨立董事就已經足夠了?！吨笇б庖姟芬幎ǎ毩⒍旅磕瓴簧儆?5個工作日的工作時間。這只是底線，不能作為一般標準。為了確保有足夠的時間和精力有效地履行職責，20天以上是有必要的。
　　
　　二、健全獨立董事的使用機制
　　
　　使用機制是獨立董事運行機制的中心環節，是獨立董事能否發揮作用的關鍵。通過健全使用機制，使獨立董事能有效行使職權、獲得相應報酬，并承擔必要責任。
　　
　　（一）職權保障機制
　　《指導意見》規定，獨立董事享有六項特別職權，應該對六方面的事項向董事會或股東大會發表獨立意見。在實踐中，有的獨立董事沒有享有與其他董事同等的知情權，不能獲取足夠支持自己發表獨立意見、做出獨立判斷的信息。獨立董事行使職權的保障機制需要進一步健全。
　　一方面，通過細化規則，確保獨立董事的知情權和調查權。任何不完全或歪曲的信息披露、非欺騙性的信息誤導，都會使得獨立董事的判斷面臨歪曲真相的極大危險?？稍凇肮菊鲁獭?“董事會會議制度” “財務管理制度”“××崗位職責”等公司內部管理規則中，增加獨立董事行權途徑的內容，用明確的規則來保證獨立董事行使職權的權威性與必然性，把獨立董事的知情權和調查權落到實處。如果有必要，可制定新的管理規則，如“獨立董事監督控股股東及其關聯交易實施細則” “審計委員會工作制度”等。這樣，才能真正做到《指導意見》的規定：獨立董事行使職權時，上市公司有關人員應當積極配合，不得拒絕、阻礙或隱瞞，不得干預其獨立行使職權。
　　另一方面，設立新機構，并占群體規模優勢。美國標準普爾500指數的500家公司1997年獨立董事在專業委員會中的比例：審計委員會——84.8%，提名委員會——79.6%，報酬委員會——92.4%?！吨笇б庖姟芬幎?，如果上市公司董事會下設薪酬、審計、提名等委員會的，獨立董事應當在委員會成員中占有二分之一以上的比例。筆者認為，在獨立董事制度初創時期，鑒于其弱勢地位，在這些專業委員會中應占群體規模優勢，成員達到三分之二以上，并掌握領導權。最好全部由獨立董事擔任，還要嚴格保證分開開會。
　　
　?。ǘ┇@得報酬機制
　　獨立董事做了獨立工作，盡了責任，理應得到報酬。目前，大型上市公司通常是每人每年人民幣陸萬元左右。
　　
　　現金報酬有可能導致某些獨立董事為其自身利益的最大化而采取一種不利于公司發展的短期行為?？蓪ⅹ毩⒍碌男浇饒蟪甑妮^大比例規定為股票期權。這樣既能保證獨立董事在職期間的獨立性，又使獨立董事在任時更多地考慮公司的長遠利益。此外，還可輔以名譽激勵報酬。
　　獨立董事在公司領取報酬，要想他們直指公司弊端，有點勉為其難。少數獨立董事能夠直言也是基于良知。所以，獨立董事的報酬最好采取統籌的辦法。由證監會或證監會指定的機構統籌，按分配方案發放。上市公司根據規模大小、贏利多少、凈資產值等情況，按一定比例上繳。
　　
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　　權利和義務是對等的。獨立董事享有職權、獲取報酬，理應承擔相應的義務。除承擔和內部董事相同的義務外，獨立董事還要承擔聲明獨立性、發表獨立意見等特別義務。
　　根據權責利相統一原則，獨立董事要對公司、股東和社會承擔責任?！吨笇б庖姟窙]有規定對獨立董事實行責任追究制度，也沒有見到各上市公司的相似報道。但中國獨立董事制度的法律責任追究機制沒有缺位。中國證監會有對鄭州百文股份有限公司獨立董事陸家豪處罰10萬元的案例。法律上，可以根據《公司法》、《證券法》和《上市公司治理準則》的規定追究責任。
　　獨立董事有下列行為之一的，要追究責任：不履行職責或不認真履行職責造成損失，參與決策的決議使公司或股東利益受損害，違規違法，內幕交易，出現同業禁止行為，披露虛假信息，收受賄賂等。可以免責的有：在會議中已明確表示對某決議的反對意見并被記錄在案的，上市公司故意隱瞞信息的，發生不可抗力的等。獨立董事不是公司內部雇員，行政處罰只有免職一種。移送司法機關進行刑事處罰畢竟是個別，經濟處罰往往是最主要、最有效的處罰形式。處罰能對“花瓶”獨立董事產生威懾，促使他們真正認識到獨立董事任務的艱巨性，積極勤勉地履行其職權，避免不作為。
　　
　　三、建立獨立董事的績效評價機制
　　
　　目前，各上市公司普遍實行獨立董事固定報酬制，還沒有建立績效評價機制，干多干少，干好干差，報酬都一樣，弊端明顯。這是獨立董事制度遭到質疑的主要原因。為了體現按勞分配原則，增強獨立董事履行職責的動力，要建立透明的工作績效評價制度。不管采用哪一種報酬形式，現金的、期權的、名譽的都與獨立董事績效掛鉤，實行浮動報酬制。
　　
　　（一）制定評價標準
　　獨立董事工作績效評價方案可以由上市公司的人力資源部門專家負責起草，經董事會討論通過，付諸實施。制定時，可按照定性評價與定量評價相結合的原則制定評價標準。定性評價可以從德、能、勤、績四方面制定評價的子標準。對公司重大決策的表態和投票情況、對公司經營行為的意見和評價、對公司披露信息真實性的意見、回答中小股東的問題等都可以列為評價的子標準。定量評價以工作日為單位，把獨立董事應該參加的公司會議的天數相加，把獨立董事行使各項職權所需要的時間折算成工作日，二者累加得出獨立董事一年內應該完成的工作日。
　　
　?。ǘ┐_定評價主體
　　定性評價由上市公司的正副職領導和股東大會代表評價，雙方各占50%權重。評價時，先由獨立董事述職，評價主體根據獨立董事一年的工作實際表現，結合述職提供的信息，對照評價標準打分，并分別統計，經加權處理，得出每個獨立董事的得分。定量評價由上市公司的人力資源部門負責。平時，及時記錄獨立董事一年內實際完成的工作日，年終，把它除以獨立董事一年內應該完成的工作日，得出獨立董事一年內實際完成工作日的百分比。如，某獨立董事一年內應該完成25個工作日，實際完成23個工作日，則該獨立董事一年內實際完成工作日的百分比是92%。
　　
　　（三）考核結果與獎懲直接掛鉤
　　定量評價和定性評價各占報酬的50%。定性評價的報酬＝獨立董事定性評價的得分÷100%×報酬上限×50%。定量評價的報酬＝獨立董事一年內實際完成工作日百分比×報酬上限×50%。如，某獨立董事一年報酬上限是6萬元，定性評價得分是80分，實際完成工作日百分比是92%，則他的定性評價的報酬是24 000元，定量評價的報酬是27 600元，一年合計可得52 600元報酬。評價不及格的可以通過一定程序罷免，優勝劣汰。
　　任何一項制度都有一個逐步完善的過程。獨立董事制度在中國是一個新生事物，目前還處于探索階段。它實施中出現的問題，可以通過公司內部相關機制的構建來解決。將來，如果國務院發布《上市公司獨立董事條例》，同樣需要各上市公司根據本公司實際，制定配套規則。只有監管部門、上市公司、投資人和獨立董事共同努力， 獨立董事的作用才能得到充分發揮，公司治理結構才能日臻完善，上市公司質量才能得到不斷提升。●
　　
　　【參考文獻】
　　[1] 周松林.深交所法律部總監彭文革建議，改進提名制度，縮短任職年限[N].中國證券報，2006-12-11（A07）.
　　[2] 王保樹，崔勤之.中國公司法原理[M].北京：社會科學文獻出版社，2000(219).
　　[3] 中國證券監督管理委員會.關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見[A].公司法配套規定[C].北京：中國法制出版社，2005.198-203.
　　[4] 張忠野.公司治理的法理學研究[M].北京:北京大學出版社，2006.
　　[5] 孫敬水.獨立董事制度[M].合肥:安徽大學出版社，2003.
　　[6] 童穎.首份中國獨董調查報告.獨董生存現狀[N].上海證券報，2004-5-27（6）.