論公司法中強制性規范的表現與責任形式

摘 要：《公司法》是一個由強制性條款和自治性條款結合而成的法律，其強制性和自治性的比重在不同的國家、不同的社會環境下有所不同。修改后的新《公司法》大幅增加了任意性規范，強制性規范的比重降低了許多，但是作為綜合性法律《公司法》還承擔著規范公司行為、維護公共利益的重任，因此，新《公司法》中仍然有相當數量的強制性規范。強制性規范的特點是法定優于約定，體現了國家干預的立法態度。

關鍵詞：強制性規范；強制性規范表現形式；強制性規范責任形式

中圖分類號：D9文獻標識碼：A文章編號：1672-3198（2008）03-0256-02

我國修改前的《公司法》仍然是以強制性規范為主。新《公司法》最鮮明的一個特點就是弱化了法律的強制性，賦予了公司更多的自治空間，試圖根據我國的國情和國際趨勢，在公司的自治性和強制性之間尋找適當的平衡點。適當的予以強制性規范更有利于公司法自身的發展和交易秩序的穩定。

1 公司法中強制性規范的表現形式

（1）出現“應當”、“不得”、“必須”等字樣的條款當然是強制性規范的重要表現：

對公司及當事人義務的強制性規定，我國《公司法》第五條規定“公司從事經營活動，必須遵守法律、行政法規，遵守社會公德、商業道德，誠實守信，接受政府和社會公眾的監督，承擔社會責任”；第十一條規定“設立公司必須依法制定公司章程”；第十二條規定“公司可以修改公司章程，改變經營范圍，但是應當辦理變更登記”；又如第六十三條規定“一人有限責任公司應當在每一會計年度終了時編制財務會計報告，并經會計師事務所審計”；第六條規定“設立公司，應當依法向公司登記機關申請設立登記。…不符合本法規定的設立條件的，不得等極為有限責任公司或股份有限公司。法律、行政法規規定設立公司必須報經批準的，應當在公司登記前依法辦理批準手續”。這些都是對公司積極義務的相關規定，是從整體上概括性、原則性的強制性規范。其中第五條也是對“公司社會責任”的規定。另外對股東的消極義務也有強制性的規范，第二十七條第三款規定“全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責任公司注冊資本的百分之三十”。這部分的強制性規范多出現在總則中和概括性、原則性的條款中，這也是強制性條款具有宏觀性特征的體現。

另外還有涉及董事長、副董事長、監事會主席履行職務的強制性規范，我國《公司法》第四十一條，第四十八條，五十二條分別對上述人員在執行職務時的消極義務，而這部分的規定則是體現在具體的分則法條中，同樣具有強制性的效力。

（2）此外，并不是有“應當”、“不得”、“必須”等字樣出現的條款才是所謂的強制性規范，在《公司法》有些條款并沒有這些字樣，但是同樣具有強制性規范的效力與作用，此類規范同樣是公司法中強制性規范的表現形式：

對股東權利的強制性規范，我國《公司法》第四條規定“股東依法享有資產收益、參與重大決策和選擇管理者等權利”；對股東會、董事會、監事會職權的強制性規范，我國《公司法》第三十八條對股東的十一項權利的規定、第四十七條對董事的十一項權利的規定、第五十四條對監事權利的規定，從法的角度限定了他們的具體權利，不得越權行使職權，雖然沒有“應當”等字樣的出現但這同樣是一種強制性規范的體現。

2 公司法中強制性規范的責任形式

（1）違約責任。

我國《公司法》第二十八條第二款規定了股東違反出資義務的后果，“股東不按照前款規定繳納出資的，除應當向公司足額繳納外，還應當向已按期足額繳納出資的股東承擔違約責任”。該項責任是法定的，不得以設立人的約定而免除；也是無過錯責任，不以設立人的過錯為承擔責任之要件；又是連帶責任，即全體設立人均對此資本不足的事實負有價格填補責任。不得不提的是次條雖然是新公司法的一項突破與創新，但是在實際操作中仍然有所不足之處：享有這一請求權的有公司本身、已付足股款的股東、公司債權人以及工商行政管理機構，相比之下股東最容易發現出資不實的真相。如果股東發現行使此項請求權有“引火燒身”奉獻，他自己也要代他人付出資的義務，其行使這一請求權的積極性就可想而知了。

（2）賠償責任。

我國《公司法》第二十條第二款規定“公司股東濫用股東權利給公司或者其他股東造成損失的，應當依法承擔賠償責任”；第二十一條規定“公司的控股股東、實際控制人、董事、監事、高級管理人員不得利用其關聯關系損害公司利益。違反前款規定，給公司造成損失的，應當承擔賠償責任”；第一百四十八條規定了董事、監事、高級管理人員的忠實義務與勤勉義務；第一百四十九條規定了董事、高級管理人員不得執行的行為情形；在這兩條的基礎上第一百五十條規定“董事、監事、高級管理人員執行公司職務是違反法律、行政法規或者公司章程的規定，給公司造成損失的，應當承擔賠償責任”。大陸法公司法理論認為，董事、監事、高級管理人員與公司存在委任關系，其所為行為視為這公司的行為，由公司承擔行為的法律效果。如果其執行職務違反了法律法規、章程，給公司造成損失的就應當承擔賠償責任。

（3）連帶責任。

我國《公司法》第二十條第三款規定“公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任，逃避債務，嚴重損害公司債權人利益的，應當對公司債務承擔連帶責任”；第三款就是股東濫用公司法律人格和股東有限責任逃避債務嚴重損害了公司債權利益的應當相對公司債務承擔連帶責任。首先要承認揭開公司面紗是西方國家在公司實踐當中為了糾正公司人格或股東有限責任被濫用而創設的一種判例制度。第三十一條規定“有限責任公司成立后，發現作為設立公司出資的非貨幣財產的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應當由交付該出資的股東補足其差額；公司設立時的其他股東承擔連帶責任”；第六十四條規定“一人有限責任公司的股東不能證明公司財產獨立于股東自己的財產的，應當對公司債務承擔連帶責任”。

(4)行政責任。

我國《公司法》第二百零六條規定“公司在清算期間開展與清算無關的經營活動的，由公司登記機關予以警告，沒收違法所得”。清算期間，公司執行機構、經理人員應當停止職務，公司的財產管理權、業務經營權、對外代表公司權都由清算組織行使，公司的能力范圍縮小到為完成公司未了事務進行必要經營的范圍，公司不得開展新的經營活動，否則，新的債權人的利益得不到保證，原有債權人也有可能間接承擔公司繼續經營的風險。為了維持公司進入清算后的責任財產，對違反規定的，由公司登記機關對清算組予以警告，并沒收違法所得，即繼續經營所得。

參考文獻

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