２００７年中級《經濟法》考情分析

　　本部分是本課程的重點內容，且在內容上變化較大。
　　
　　一、本篇的知識結構
　　
　　
　　
　　二、本篇的重點內容
　　
　　本部分內容較多，且大部分為新的內容，重點主要概括為下列六個方面：
　　（一）破產界限、破產的申請、破產申請受理后的效力。
　　（二）破產管理人的產生、任職條件及職權。
　　（三）債務人的財產范圍、可撤銷行為及撤銷權的行使、債務人的無效行為和抵銷制度。
　　（四）破產費用的范圍、共益債務的范圍、債權申報的期限、債權申報的幾種特殊情況、債權人會議的組成、召開、債權人會議的決議的通過。
　　（五）重整申請、重整期間、重整計劃的批準、和解協議的裁定及通過以及和解協議的效力。
　　（六）財產擔保債權的優先受償、破產財產的變價、破產財產的分配、債務人有損害債權人利益行為的法律責任、管理人的法律責任。
　　
　　三、本篇重點講解
　　
　　（一）破產申請與受理
　　１.破產申請的主體：包括債務人、債權人和在企業法人已經解散但未清算情況下的清算人。在企業法人已經解散但未清算或者未清算完畢的情況下，負有清算責任的人負有向法院申請破產清算的法律義務。
　　２.破產申請的受理：債務人提出破產申請的或者依法負有清算義務的人向法院提出破產申請的，人民法院應當自收到破產申請之日起15日內裁定是否受理。特殊情況下需要延期的，經上一級人民法院批準可延長15日作出是否受理的裁定。
　　３.人民法院受理破產案件的，應當自裁定作出之日起25日內通知已知的債權人并予以公告，裁定作出之日不計算在25日的期限內。
　　通知和公告時應當載明7個方面的事項：其中包括申報債權的時間、期限；管理人的名稱或姓名及處理事務的地址；第一次債權人會議召開的時間、地點。
　　
　　（二）破產管理人
　　破產管理人是人民法院依法受理破產申請的同時指定的全面接管破產企業并負責破產財產的保管、清理、估價、處理和分配的總管破產事務的人。
　　１.管理人由人民法院指定，且在受理破產申請之日指定；
　　２.依法能夠擔任管理人的是：政府有關部門、機構的人員組成的清算組；依法設立的律師事務所、會計師事務所、破產清算事務所、資產評估機構和稅務師事務所；擔任管理人的自然人必須是具有相關專業知識并取得專門的執業資格的律師、注冊會計師、注冊稅務師和評估師等。
　　３.管理人履行下列職責：全面接管破產企業、保管和清理與債務人有關的財產、對外代表債權人和提議召開債權人會議等。
　　
　　（三）可撤銷行為及撤銷權的行使
　　根據我國《企業破產法》的規定，債務人在人民法院受理破產申請前一年內，對債務人的下列行為管理人依法可以申請撤銷：無償轉讓財產、以明顯不合理的價格進行交易、對沒有財產擔保的債務提供財產擔保、對未到期的債務提前清償和放棄債權。
　　經管理人的請求被人民法院撤銷的行為即歸于消滅；對于已領受債務人財產的第三人，應負有返還財產的義務；原物不存在時，應折價賠償。
　　【例１】A公司某年4月2日被其債權人B公司申請破產，人民法院于同年4月10日裁定受理。B公司向管理人提供，A公司在上年度2月放棄對其控股公司擁有的30萬元貨款的債權，那么管理人能否請求人民法院撤銷A公司放棄30萬元債權的行為？
　　【解析】 管理人不能請求人民法院撤銷A公司放棄30萬元債權的行為。因為按我國企業破產法規定，可撤銷的行為必須發生在人民法院受理破產申請前一年內。A公司確實在人民法院裁定受理破產申請的上年度放棄對其控股公司擁有的30萬元貨款的債權， 該行為依法屬于可申請撤銷的行為，但是A公司放棄債權的行為發生在人民法院受理破產申請前一年之外，因此依法不能申請撤銷該行為，30萬元債權無法追回。
　　
　　（四）抵銷制度
　　抵銷是指當事人雙方互負債務又互享債權，各自以自己的債權充抵對對方所負債務，使自己的債務與對方的債務在等額內消滅的制度。
　　１.互負的債務，無論是否已到清償期限，無論債務的標的、給付種類是否相同，均可主張抵銷。
　　２.抵銷權只能由債權人行使，且債權人必須向管理人提出。
　　３.有下列情形之一的，不得抵銷：破產企業的債務人在破產申請受理后取得他人對破產企業的債權不得抵銷；債權人已知破產企業有不能清償到期債務或者破產申請的事實而對破產負擔的債務不得抵銷；破產企業的債務人已知破產企業有不能清償到期債務或者破產申請的事實而對破產企業取得的債權不得抵銷。
　　【例２】AB兩公司在某年5月10簽訂設備租賃合同，約定A公司將鏟車一臺出租給B公司，租期6個月，租金6萬元。本年7月AB兩方又簽訂貨物買賣合同，由B向A提供貨物，A應付貨款12萬元元。次年9月8日A因其他債權人申請其破產而進入破產程序。B向管理人申報債權時提出以其所欠A租金6萬元的債務，與A欠其12萬元貨款相抵，剩余的6萬元的貨款作為債權予以申報。B的要求是否符合企業破產法的規定？
　　【解析】乙公司的要求符合企業破產法的規定。 管理人經審查認為，債權人B對破產企業A的6萬元的租金債務產生在A被申請破產之前，B的抵銷要求符合破產法的規定，同意其抵銷要求。B無需向管理人支付所欠A的6萬元的租金，但是其享有的12萬債權也因此減為6萬元。
　　
　　（五）破產費用和共益債務
　　１.破產費用，必須是在破產程序開始后發生的、為破產事務的處理而發生的、隨時可以債務人的財產進行清償的費用。包括：破產案件的訴訟費用；管理、變價、分配債務人財產的費用（倉儲費、運輸費、律師費、會計師費等管理費，對財產估價、公正、拍賣、登記等變價費，公告和通知分配方案費等費用）；管理人執行職務的費用、報酬和聘用工作人員的費用。
　　２.共益債務，必須是在人民法院受理破產案件后，管理債務人財產所負擔或產生的債務以及因債務人財產而產生的，以債務人財產或破產財產優先支付的債務。具體包括：請求對方當事人履行雙方均未履行完畢的合同所產生的債務、債務人財產受無因管理所產生的債務、為債務人繼續營業而應支付的勞動報酬和社會保險費用以及由此產生的其他債務、管理人或者相關人員執行職務致人損害所產生的債務、債務人財產致人損害所產生的債務等。
　　【例３】根據我國破產法規定，下列各項中屬于共益債務的是（ ）。
　　A.評估費B.管理人的報酬
　　C.為債務人繼續營業而支付的工人的工資D.律師費
　　【解析】正確答案是C。
　　
　　（六）債權申報
　　債權人在法定的期限內申報了債權即成為破產債權人，否則視為放棄債權。
　　１.債權申報期限：債權申報期限包括法定申報期限和延展申報期限。
　　債權申報的法定期限為最短不得少于30日，最長不得超過3個月；法院根據案件的具體情況，在法定期限內具體確定債權的申報期限。債權申報期限是以人民法院發布受理破產案件公告之日起計算的。
　　在人民法院確定的債權申報期限內，債權人未申報債權的，可以在破產財產最后分配前補充申報，補充申報必須在破產財產最后分配前提出。同時，得到的清償以補充申報后的破產財產為限，此前已進行的分配，不再對其補充分配。
　　【例４】A公司某年8月18日被人民法院作出受理破產申請的裁定，并于同年8月25日予以公告。人民法院確定的債權申報期為60日。B為A公司的債權人，享有15萬元貨款的債權，因為未收到人民法院的受理破產申請的通知，同時也未看到人民法院的公告，因此在60日債權申報期內未申報債權。在破產財產進行了一次分配后，才提出債權申報，B的債權申報是否有效？管理人應否接受其債權申報？
　　
　　【解析】B的債權申報有效，管理人應接受其債權申報，但是B只能對未分配的剩余破產財產參與分配。在A的破產案件中人民法院確定申報期限為60日，在該60日的申報期內B未申報債權，而是在破產財產進行了一次分配后提出，已分配的財產對B不補充分配，B只能就未分配的剩余破產財產依法按比例進行分配。
　　２.債務人的保證人或者其他連帶債務人尚未代替債務人清償債務的，如果債權人已經向管理人申報全部債權的，就不得以其對債務人的將來求償權申報債權；如果債權人不申報債權，就可以其對債務人的將來求償權申報債權。
　　３.附條件、附期限的債權和訴訟、仲裁未決的債權，債權人可以申報。其中附條件、附期限的債權管理人依規定提存其分配額，如果在最后分配公告日，生效條件未成就或者解除條件成就的，債權不成立，管理人應將提存的分配額分配給其他債權人；對于訴訟或者仲裁未決的債權，管理人也應當將其分配額提存，自破產程序終結之日起滿二年仍不能受領分配的，人民法院應當將提存的分配額分配給其他債權人。
　　【例５】根據我國《企業破產法》的規定，附條件、附期限的債權和訴訟、仲裁未決的債權，債權人不得申報。（ ）
　　【解析】錯。
　　根據我國《企業破產法》的規定，附條件、附期限的債權和訴訟、仲裁未決的債權，債權人可以申報。上述不確定債權的債權人可以申報債權，在進入破產程序后仍不確定的由管理人將其分配額提存。
　　
　　（七）債權人會議
　　債權人會議是由申報債權的債權人組成的。
　　１.第一次債權人會議由人民法院召集，應在債權申報期限屆滿之日起15日內召開，由人民法院主持；第一次債權人會議以后的債權人會議應在人民法院認為必要時，或者管理人、債權委員會、占債權總額1/4以上的債權人提議時召開。
　　２.債權人會議擁有下列主要職權：申請人民法院更換管理人、決定繼續或者停止債務人的營業、通過重整計劃、通過和解協議、通過破產財產的變價方案、通過破產財產的分配方案等。
　　３.債權人會議的決議通過：一般事項由出席會議的有表決權的債權人過半數通過，并且其所代表的債權額，必須占無財產擔保債權總額的二分之一以上，必須同時滿足兩個條件：一是按人計算，由出席會議的有表決權的債權人過半數通過，過半數不包括半數在內；二是按金額計算，同意票所代表的債權額占無財產擔保債權總額的二分之一以上，無財產擔保債權總額以債權人會議確認的無財產擔保債權總額為準。
　　通過和解協議草案的決議，由出席會議的有表決權的債權人過半數通過，并且其所代表的債權額必須占無財產擔保債權總額的2/3以上。
　　通過重整計劃草案的決議，按債權類型分組進行表決，由出席會議同一表決組的債權人過半數同意，并且其所代表的債權額占該組債權總額的2/3以上的，為該組通過。各表決組均通過時，重整計劃即為通過。
　　
　　XbWt+TBjvjqmIRwc8GS0rAeTs+AqLsSkzPRDkXPK/oE=（八）重整與和解
　　１.重整，是指企業法人不能清償到期債務時，在法院的主持下由債務人與債權人達成協議，制定債務人重整計劃，債務人繼續營業，并在一定期限內全部或部分地清償債務的制度。
　　（1）重整申請人：債務人尚未進入破產程序時，重整申請人為債務人和債權人；在破產程序中，重整申請人為債務人或出資占債務人注冊資本總額十分之一以上的出資人。
　　（2）重整計劃：由債務人或管理人制定，經過債權人會議討論通過和人民法院的認可；
　　重整計劃由債務人執行，管理人監督執行；債務人不能執行或者不執行重整計劃，由管理人或者利害關系人向人民法院提出終止請求，由人民法院裁定終止。
　　２.和解，和解制度是指具備破產原因的債務人，為了避免破產清算，而與債權人會議達成協商解決債務的協議。和解并非法院作出破產宣告的必經程序，但是和解協議一旦生效即具有以下的法律效力：
　　（1）債務人恢復正常的法律地位，管理人終止執行管理人職務；
　　（2）和解債權人只能按照和解協議的規定接受清償，不得要求或接受和解協議外的單獨利益，無權提起民事執行程序；
　　（3）債務人必須按照和解協議清償債務，不得給個別債權人以特殊利益。
　　
　　（九）破產清算
　　１.對破產人的特定財產享有財產擔保權或者法律規定的優先權的權利人，對該特定財產享有優先受償的權利。行使優先受償權利后其未受償的債權作為普通債權，與其他債權人的債權一起依破產財產的分配順序清償。
　　２.由管理人及時擬訂破產財產變價方案，提交債權人會議討論通過。通過的變價方案由管理人執行。
　　３.管理人擬定的破產財產分配方案，首先應提交債權人會議討論通過，然后提請人民法院裁定認可。
　　４.破產財產優先清償破產費用和共益債務，有剩余的按下列順序清償：所欠職工的工資和醫療、傷殘補助、撫恤費用；欠繳的其他社會保險費用和破產人所欠稅款；普通破產債權。