Ｓｔｅｖｅｎ解約補償?shù)脑V請不獲支持

S基本案情

美國人Steven在其家鄉(xiāng)是個小有名氣的廚師。2005年2月，Steven應(yīng)聘了一家在中國的A餐廳的調(diào)酒師工作，雙方就相關(guān)問題達成一致，同年4月，Steven如愿來到上海工作。雙方簽訂了為期一年的勞動合同，約定每月月初支付月工資的80％，余20％年底結(jié)算，并對勞動合同的解除、終止等情況做了約定。

2006年4月，雙方勞動合同到期沒有續(xù)簽，但是Steven仍繼續(xù)在A餐廳工作，直至2006年11月，A餐廳以Steven工作服務(wù)態(tài)度差、與顧客爭吵為由，將其辭退。Steven認為A餐廳無故將其辭退，并且06年1-11月工資的20％部分，A餐廳沒有發(fā)放給他，損害了自己的利益，故訴至勞動爭議仲裁委員會，要求A餐廳支付工資、支付一個月的代通知金、支付一個月工資的經(jīng)濟補償金。上海市勞動爭議仲裁委員會以本案不屬于其受理范圍為由，作出了不予受理的決定。Steven又訴至區(qū)法院。

S律師分析

結(jié)合本案的幾個爭議焦點，我們進行如下的法律分析：

1、Steven與A餐廳之間是勞動合同關(guān)系？事實勞動關(guān)系？還是勞務(wù)關(guān)系？

Steven與A餐廳之間的關(guān)系可以分兩個階段來認定，第一個階段是2005年4月至2006年4月，第二個階段是2006年5月至2006年11月。

本案中，A餐廳取得了《中華人民共和國外國人就業(yè)許可證》，也為Steven辦理了就業(yè)證，并且Steven也取得了居留證，Steven的就業(yè)證和居留證的有效期和勞動合同的有效期一致，即從2005年4月至2006年4月。因此，Steven與A餐廳在第一階段是勞動合同關(guān)系，受我國勞動法及相關(guān)法律保護，其主張2006年1月至4月工資的20％部分，應(yīng)該予以支持。

由于勞動合同到期后，雙方?jīng)]有續(xù)簽勞動合同，且A餐廳也沒有在規(guī)定的時間內(nèi)為Steven辦理就業(yè)證延期手續(xù)，Steven的就業(yè)證和居留證已經(jīng)失效，盡管Steven一直在A餐廳工作，A餐廳也按時向其支付勞動報酬，雙方是否形成了事實勞動關(guān)系呢？由于這一階段，雙方的用工手續(xù)不合法，因此不屬于事實勞動關(guān)系，應(yīng)該是勞務(wù)關(guān)系。既然雙方在第二階段不是勞動合同關(guān)系，也非事實勞動關(guān)系，那么杰克主張2006年5月至11月工資的20％余額部分，是否有法律依據(jù)，應(yīng)該怎樣認定這部分工資的性質(zhì)。在第二階段，Steven確實提供了勞務(wù)，應(yīng)該得到對價，根據(jù)我國民事法律的基本原則，A餐廳應(yīng)該向其支付相應(yīng)的費用，對于費用的標準，可以參照雙方勞動合同的約定。

2、Steven與A餐廳勞動合同中關(guān)于勞動合同解除的特別約定是否合法有效？

Steven與A餐廳所簽訂的勞動合同中對該合同的解除進行了特別約定：雙方提前十五天，不需任何理由就可以解除本合同，且不需向?qū)Ψ街Ц度魏涡问降难a償金。A餐廳基于該款約定與Steven解除了勞動合同。

本案中，在第二階段，雙方已經(jīng)不存在合法有效的勞動關(guān)系，Steven依據(jù)我國勞動法的相關(guān)規(guī)定要求A餐廳支付沒有提前一個月通知的代通知金以及一個月的經(jīng)濟補償金，是沒有依據(jù)的。

如果A餐廳按規(guī)定為Steven辦理了就業(yè)證延期手續(xù)，換言之，雙方的勞動關(guān)系合法有效，那么A餐廳是否可以依據(jù)雙方勞動合同中關(guān)于解除合同條款的約定，只要提前十五天通知Steven就可以與其解除勞動合同，且不需支付任何經(jīng)濟補償金。答案是肯定的，理由如下：根據(jù)《關(guān)于實施<上海市勞動合同條例>若干問題的通知》中的相關(guān)規(guī)定：獲準在本市行政區(qū)域內(nèi)就業(yè)的外籍人員和臺灣、香港、澳門人員的勞動權(quán)利義務(wù)，由用人單位的董事會或管理機構(gòu)確定后，在勞動合同中加以約定。而根據(jù)《外國人在中國就業(yè)管理規(guī)定》第22條之規(guī)定：用人單位支付所聘用外國人的工資不得低于當?shù)刈畹凸べY標準；第23條之規(guī)定：在中國就業(yè)的外國人的工作時間、休息休假、勞動安全衛(wèi)生以及社會保險按國家有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。 因此，除最低工資、工作時間、休息休假、勞動安全衛(wèi)生、社會保險等方面的勞動標準不得在勞動合同中約定低于法律規(guī)定外，其他勞動權(quán)利義務(wù)用人單位和勞動者可以進行約定。本案中，A餐廳與Steven在勞動合同中約定的無因解除合同的條款，應(yīng)該是合法有效的。

S庭審舉證

庭審中，Steven提供了勞動合同，解除通知及工資清單，A餐廳提供了勞動合同，客戶投訴記錄等。

S裁判結(jié)果

法院經(jīng)審理，判決A餐廳支付工資余額，對Steven要求代通金以及經(jīng)濟補償金的訴請未予支持。

S相關(guān)規(guī)定

《外國人在中國就業(yè)管理規(guī)定》第五條：“用人單位聘用外國人須為該外國人申請就業(yè)許可，經(jīng)獲準并取得《中華人民共和國外國人就業(yè)許可證書》（簡稱許可證）后方可聘用。”