警惕企業自身淪為市場規則的破壞者

民族產業在全球化背景下的發展和生存能力，依靠的是民族企業自身的全球競爭能力

保護民族產業、限制外資并購，屢屢成為個別企業和利益集團阻撓市場競爭的口實，如果不理清這之間的關系，這種論調有可能誤導公眾輿論并成為市場秩序、培育民族產業競爭能力的破壞力量。

愛國情結不能隨便拿來利用

達能拋出繡球，娃哈哈便急切豎起民族利益保護的大旗，借助媒體、網絡喊痛、喊冤，其動機令人不解。達能以娃哈哈違反合同之名提出收購要約，是否接受要約，完全由娃哈哈自己的意志決定。娃哈哈離開合同權力、放棄法律途徑，轉而通過媒體和網絡找同情尋支持，是自認為在合同上理虧，講合同和法律對己不利。掀起公眾和輿論支持，達能處理不好可能會損及其形象。但公眾和輿論，也未必就會以達能不厚道為由，支持不遵守合同的行為，更不會因為舉著民族的大旗就幫親不幫理。

民眾的愛國感情是神圣的，借民族情緒而行一己私利，把國人的愛國情結當作討價還價的砝碼，是拿國人的感情開涮。

在商業環境中，民眾作為消費者，一切自當從消費者的利益出發。保持充分的市場有序競爭，就最有利于消費者從中受益。任何壟斷不論是國資、民資、外資，只要形成壟斷就必然會破壞市場的公平競爭環境，就會損害消費者利益。換而言之，任何有助于競爭的并購，有助于消費者享受高品質、低價位、高性價比的并購，不論是什么性質的企業參與并購，都會受到消費者歡迎。

公眾對民族產業的關心和愛護，是基于民族產業強盛的自豪感和殷切期待，公眾不會愛護沒有國際競爭力的企業。民族產業在全球化背景下的發展和生存能力，依靠的是民族企業自身的全球競爭能力。企業的競爭能力最終是在競爭中形成的，任何破壞市場競爭的行為必然禍及消費者，妨礙產業競爭能力的發展。對民族產業的保護和扶持，不是通過設置行業壁壘，市場準入門檻，而是通過產業政策的扶持、金融和稅收等政策實現的。

競爭促進資源優化配置，壟斷必然損害消費者利益，維護市場的公平競爭環境，促進企業的全球競爭能力提升，就是維護民族產業的發展權和生存權。

合同沒訂好不能怪對手

達能對娃哈哈提出并購要求，完全屬于企業的商業行為，達能認為自己是按合同辦事，從契約角度自當給予保護。娃哈哈自感從合同角度自己理虧，便以洋人設陷阱欺負國人為口實，拉上國人墊背，輕則不夠厚道，重則違背法治精神，也不符合大企業構建企業社會責任的道德水準。不過，于此層面上，是它們的家事，原本與公眾無關。

但是，如果達能在中國的擴張已經或者并購后將會形成壟斷，那就不是它們的家事而是消費者之事，國人之事了。消費者及各種相關組織當積極參與并發表自己的看法，維護自己的權益，國人之政府部門當以法律規定對此進行審查，并做出是否允許并購進行的決斷。但這種審查，只應在并購交易已經達成之后，而不是在一方提出收購要約時，審查程序便開始啟動。舉例來說，沒有到婚姻登記部門申請登記之婚姻關系，登記部門是不會也不能主動發起審查的。

將自己的失策歸因于對手，將不符合自己利益的合同條款歸結于合作伙伴不厚道，缺乏白求恩精神的說法是不符合商業邏輯的。娃哈哈認為達能除了帶給娃哈哈錢以外，什么也沒有帶來，有點過河拆橋。試問，如果娃哈哈沒有錢，娃哈哈自認為成功的戰略是靠什么實現的呢？

娃哈哈與達能合作條款導致的被動，是由于合同在訂立的時候，對合同條款及其所包含的內容不甚了解，對企業未來發展戰略的前瞻性預測不夠以及缺乏法律風險控制的系統性安排所致。由此及其他一些案例證明了，以娃哈哈為代表的一些中國企業家，在創業和成長期時其契約和法律風險意識淡薄、自負，輕視中介組織價值，忽略內部專業人士或者外部專家的作用，將自身失策和能力遜色于對手歸于對手的狡詐，并希望利用民族情緒打輿論群架的方式解決問題，在法治進步的時代顯然是一種倒退。

當然，法律并不保護顯失公平的合同，如果娃哈哈認為與達能的合同確實存在陷阱，娃哈哈應當深入研究雙方之間的合同，調查雙方之間合同的履行情況，并在此基礎上根據合同法的相關規定，尋找有利于自己的依據。

以維護契約精神為原則，依照確定相關法律維護自身的權益，協商乃至通過訴訟途徑解決雙方之間的分歧才是明智之舉。

企業不能帶頭破壞市場規則

市場有自己的競爭規則，企業有各自的生存法則。這個規則就是維護公平、優勝劣汰;這個法則就是實現企業、股東以及其他利益相關者的價值最大化。沒有規則或者破壞規則的市場，必然是沒有秩序的市場，是不可能充分發展的市場。

市場秩序最重要的兩個方面一是保護財產所有人的合法權利，二是保證合法的契約得到執行。如果不利于自己的合同條款，就歸因于對手的欺詐或者圈套，并能獲得合同不需要履行的支持，那么，所有的交易合同都將變得毫無意義，市場的交易秩序將無法維持，市場的各種相關利益主體都將受到損害。因此，保護產權和遵守契約的原則是不能被侵犯的，對契約遵守原則的破壞就是對市場規則的破壞，是對市場交易秩序的顛覆。如果作為市場最重要主體的企業，自身參與并推動對市場規則的破壞，必最先遭遇市場的懲罰并最終自吞惡果。

作者系全國工商聯并購公會常務理事、隆安（上海）律師事務所主任