物權法：解開動產擔保的死結

從最初的目的是解決企業融資難，到計劃推行動產擔保；從最初的協調動產擔保所涉及各部門的利益，到與傳統思想觀念激烈爭論，最后落腳在立法上，動產擔保走過了一條曲折的道路。一定程度上而言，這也是我們改革前行的一個側影。

3月18日，曾在社會上引發重大爭議的《物權法》草案歷經長達13年的醞釀和廣泛討論，終于瓜熟蒂落，在十屆全國人大五次會議高票通過。《物權法》凝聚了全國人民的共識，從全體人大代表按下表決鍵的那一刻，就表明中國已向政治文明邁進了一大步。國家、集體、私人的財產權和其他人的財產權受到法律的保護。

《物權法》是有形財產歸屬關系的法律，有形財產可分為動產、不動產的占有、使用收益、處分的法律規則。那么，《物權法》對廣大民眾的經濟生活和切身利益有什么影響，對激發全社會創造活力有哪些激發作用？

據悉，《物權法》草案關于“擔保物權”的章節將有助于中國價值超過16萬億元的動產成為潛在的融資基礎，而這些動產大部分為中小企業和農民所持有。

世界銀行的專家認為，“這部法律在融資的可獲得性方面是一個重大的突破，尤其有利于幾百萬的中國中小企業和廣大農民，因為他們的資產主要持有的是存貨和應收賬款?！?/p>

而中國人民銀行的專家認為，《物權法》草案“擔保物權”一章的一個重要進步正是關于存貨和應收帳款的規定，過去由于法律的約束，存貨和應收賬款不能被用作貸款擔保，而《物權法》的出臺使得借款人可以通過提供他們現在和未來獲得的資產、原料、產成品種應收賬款作為擔保品來取得貸款。

《物權法》打開了中國“動產擔保融資”之門，解開中小企業和農民融資難的死結，獲得更寬泛和多樣的融資模式。

中小企業生存環境嚴峻

20世紀90年代之后，在改革春風的沐浴下，各地中小企業如雨后春筍般生長，以勞動密集型企業為主。與大型國營企業相比，中小企業充滿了活力，中小企業的崛起對中國宏觀經濟和社會發展意義重大。

“中小企業對中國經濟發展的重要性從一些量化指標上就可以一目了然。目前，中國中小企業占全部企業的數量在90％以上；在工業產值中占40％以上；在就業人口總數中占80％以上；在新增就業機會中占90％；繳納的稅收占國家稅收總額的48％以上；占國家進出口總額的69％；技術創新占80％以上。無論是對國家的經濟發展還是社會進步，中小企業都起到極其重要的作用?！眹野l展改革委員會中小企業司司長狄娜介紹說。

然而，中小企業的生長十分艱難，資金緊張始終是制約其擴大規模的一大瓶頸，我國中小企業有80％缺乏資金。

中小企業的特點決定其更適應銀行貸款等傳統的融資手段，但遺憾的是，中小企業很難從銀行獲得一年以上的中長期貸款，據世界銀行統計，中國的中小企業只有12％的流動資金來自銀行貸款，雇員少于20人的小企業流動資金來自銀行貸款的僅有2．3％，成立一年以內初創階段的中小企業一般不能從銀行貸款。

更糟糕的是，近幾年，四大國有獨資商業銀行大量撤并機構，從落后地區完成戰略性撤退，導致９億多農民居住的廣大農村出現金融服務的“真空”，相當多急需發展生產資金的農民由于沒有可抵押、質押的有效財產和物資，而被擋在了銀行貸款的大門外。

中小企業貸款無門，使其生存環境日益嚴峻，沒有造血機能，一些企業處于維持生存狀態，大多數企業設備的更新速度緩慢，勞動生產率低下，技術研發投入微乎其微，融資難嚴重束縛了中小企業創新的活力和競爭力，而創新是企業的活力所在，也是企業競爭力的源泉。

中小企業融資難已經成為困擾中國經濟健康發展的全局性問題。近年來，中央銀行和各有關部委以及各金融機構共同努力，一直試圖解決這一問題。

1999年國家科技部設立了中小企業創新基金，現在已經有5000個項目，其中有2489個項目已經獲得了專利，這當中有35％的專利獲得了發明專利。還設立了高科技、進出口和農業三項基金，另外國家還設立了中小企業發展基金。

“目前發改委正在和財政部研究通過基金運作的方式，更好的組織社會資源，通過中小企業發展基金來培育和扶植中小企業的發展?！钡夷冉榻B。

社會各方努力，但成效甚 微，癥結究竟在哪里？有沒有根本的解決之道？

融資難的瓶頸在哪里

為什么中小企業融資那么困難？用什么方式可以解決？2003年，中國人民銀行研究局聯合對解決中小企業融資問題有豐富經驗的日本研究機構進行合作調查，范圍遍布中國多個典型地區的850個中小企業，75家金融機構和75家擔保機構，并在此基礎上與日本研究機構共同發表了《中國中小企業金融制度報告》，引起社會廣泛關注。

主要是信用問題。為什么中國的各商業銀行對中小企業融資普遍存在“惜貸”、“慎貸”、“恐貸”現象？央行研究局在調查中發現，87．8％的銀行認為，中小企業貸款比大企業貸款有更高的違約率，75．5％的銀行認為，私人企業貸款比國有企業貸款有更高的違約率。

那么，中小企業和私營企業給銀行造成的不良資產究竟有多少？在央行調查涉及的樣本城市中，銀行對中小企業貸款形成的不良資產占全部不良資產的比例高達63．9％，其中，破產兼并的不良資產占50％。

怎樣保證資金安全？銀行慣用的手段是得到足夠的擔保物之后才發放貸款。調查數據顯示，我國僅有5．6％的中小企業成為幸運兒，獲得無擔保貸款，比大企業低20個百分點，大多數企業卻不具備這樣的條件而被拒之門外。

擔保機構為什么不能滿足企業的擔保需求？現實中我國擔保機構在企業融資中起的作用十分有限。央行對5個樣板地區的調查顯示，平均76％的樣板企業沒有和任何擔保機構建立信用擔保關系（見圖１）。在獲得信用擔保樣本企業中，擔保貸款金額僅占到全部貸款額的6％，擔保機構基本上沒有發揮作用。而擔保行業不發達的原因何在？

央行對我國50家貸款機構的訪問發現，廣大企業可提供擔保的資源范圍狹窄，與動產擔保相比，不動產擔保明顯更受金融機構的青睞。立法的角度更主要傾向于特定物，也就是不動產，一些動產抵押登記不具有法律效力，導致這部分擔保貸款的回收率較低。

據了解，我國動產擔保違約回收率普遍低于不動產。在實際操作中，土地和房地產等不動產成為金融機構、擔保機構發放貸款的首選，在實際運作中被金融機構和擔保機構作為防范中小企業道德風險和緩解信息不對稱問題的基本方法。而以機器、設備、存貨等動產作抵押的貸款比例很低，僅占全部貸款的30％以下。

但不動產資源恰恰是中小企業匱乏的。我國90％以上的中小企業都建在縣域內或鄉鎮，廠房用地多是集體用地、宅基地，而集體土地所有權主體一直在法律上處于模糊狀況，在實際操作中集體土地所有權主體很難確定，各地各級政府還常常以行政權代替土地資產經營權，土地產權“邊界糾紛”在集體土地流轉中頻頻發生，導致的后果就是集體建設用地使用權難抵押問題。顯而易見，企業的不動產資源非常有限的。

事實上，在中國，60％的中小企業資產是以應收賬款和存貨的形式存在。特別是一些科技型企業，沒有那么多房產，也沒有那么多機器，這就使中小企業融資特別是短期融資陷入擔保資源制約的困境。于是，信貸市場上出現一個奇怪的現象：不動產和機器類動產擔保資源短缺，銀行貸款風險增大；存貨、應收賬款和農業資產等豐富資源卻被法律拒之擔保門外，企業動產資源大量閑置。

法律、政策、銀行都盯著不動產，抵押貸款的路越走越窄。

打開制約擔保死結的思路越來越清晰了，建立一個簡單、高效、低成本的動產擔保交易制度，這才是真正解決中小企業融資難的關鍵所在。

動產擔保是一條有效出路

央行將解決中小企業融資難問題的焦點集中到動產擔保上。

2004年至2005年，央行邀集世界銀行等中外專家，對信貸人的權利保護、動產擔保等進行再次深入調研。

中外專家根據區域特點選擇了8個地區、92個樣點，進行了80場座談，調查了60家信貸機構，對商業銀行大量合同進行了分析，對現有法規進行了梳理。

研究發現，在各種類型的貸款業務中，各金融機構對有擔保物的擔保貸款業務最為重視。三分之一的樣本金融機構沒有提供應收賬款融資的保理服務和沒有提供以存貨作保的融資，90％的樣本金融機構沒有提供以農產品作保的融資，沒有一家機構提供以企業的全部資產作保的融資?？磥?，動產擔保資源并沒有列入使用范疇。

其實，我國中小企業的主要資產是應收賬款，多數中小企業中60％以上的資產都是應收賬款，這些企業中包括大量服務型企業（如提供軟件、餐飲中小企業和咨詢服務）和憑往來信用銷售產品的供應商，應收賬款為其主要資產。

那么，為什么不能以廣大中小企業可以提供的應收賬款等動產來擔保呢？

顯然，現有的法律和政策制約了擔保的發展。在《物權法》通過之前，應收賬款的質押只是在很窄的范圍內操作，只占我國企業全部應收賬款中的很小一部分，只有極少數借款人可以受益；

存貨擔保也困難重重。存貨擔保只能以轉移占有性的質押形式用于擔保，將固定數量的存貨儲存在由債權人控制的倉庫里，或將倉庫所有權憑證（如提單）交付給債權人，這種融資方式對存貨需要經常周轉的企業并沒有多大用處。同時，質押存貨對銀行而言毫無價值，銀行不僅不會去經營這些存貨，而且還要支出相當的保管費（表1）。

其實，在信貸借款中，各地已經出現多種信貸人，接受采用以其他類型動產物權作為擔保，包括出租車運營權、有線電視和廣播的收費權、水費、隧道收費權、物業管理和租賃權等，然而，沒有法律制度的支撐，這些做法得不到認可和普及。

受法律限制，在中國，債權人只把動產作為次級擔保物，但是中小企業中有90％為農村地區的鄉鎮企業，其中大多數是租用廠房，都不擁有被允許作為擔保物的房地產等不動產，或諸如機器設備和車輛等價值高的有形動產。

這種對動產融資價值的忽略，使得中國成為全球僅存的在法律上不允許應收賬款作為擔保物的22個國家之一，其余沒有規定應收賬款質押的國家，多數是剛果、約旦、老撾等經濟不發達國家。世界銀行的專家們說，他們調查了全球130個國家，大多數國家都成功地出臺了允許應收賬款作為擔保物的法律，應收賬款已成為這些國家最重要的動產擔保資源，對中小企業尤其如此。

至此，中外專家對如何打開企業融資的死結已有定論，必須：建立和完善中國的動產擔保物權制度，擴大動產擔保的范圍，建立統一、高效、低成本的擔保物權登記制度，使動產擔保融資得到廣泛利用。

與發達國家的差距

國外發達國家關于動產擔保有什么做法？帶著這個題目，央行到許多國家進行了考查。

以動產為基礎的現代融資方法是美國、加拿大在過去40年法律改革中取得的重要成果，抵押擔保物從不動產過渡到動產被視為是解決中小企業融資難的有效處方。

20世紀50年代初，美國率先制定了一部統一的動產擔保交易法——《統一商法典》，隨后提供了一套簡明而連貫的法律框架。近年來，為了防止信貸緊縮對中小企業生存的影響，美國又相繼制定和實施了“債券擔保計劃”、“擔保開發公司計劃”、“微型貸款計劃”等多種資金援助計劃，使中小企業獲得更牢靠的金融支持。

美國的小企業管理局以多種形式給予小企業資金幫助，其中最主要的資金幫助就是擔保貸款。美國還設有政府的中小企業投資公司和民間的風險投資公司等創業投資機構，向10多萬個具有較高風險，且難以從一般渠道獲得投資支持的中小企業提供了130多億美元的投資和長期貸款。

根據美國的一項調查，中小企業貸款中70％都是以動產方擔保物，而這些動產中存貨和應收賬款占66％；斯洛伐克自2003年采用通用性動產擔保物權之后，70％以上的新商業信貸皆以動產和應收賬款為擔保，向私營部門發放的信貸增加到10％。

日本有3家由政府直接控制和出資的中小企業金融機構，并由政府設立的中小企業金融公庫提供債務擔保。日本政府設有國家中小企業信用保證協會，分別在全國各地的行政區設立52個信貸擔保公司，共同致力于為中小企業提供信貸擔保服務。目前全國有220萬家中小企業（占日本中小企業的50％）利用此制度。

其他國家的經驗也證明，應收賬款融資是最有效的擔保融資形式之一。作為易變現資產，應收賬款擔保物權的實現率高，提高了借款人清償的積極性，其結果反而是降低了減少違約和降低金融風險。

2006年，世界銀行和國際金融公司發表的《2005年全球企業經營環境報告》（Doing Business 2005），對145個國家有關企業經營的規制情況進行了評估，報告顯示，中國在政策法規、企業經營難易程度上的平均指數超出某些新興國家，然而在支持信貸市場的法律和制度指標上，中國被列為最差的20％的國家之一。

在衡量動產擔保交易法律支持信貸獲取程度的8項指標中，中國居然只得0分（見表２），獲得指數得分越高的國家，獲得信貸就更容易，金融體系就更加穩定，由此中國的信貸環境需要得到極大的改善。

中外動產擔保的經驗給了央行極大的信心，建立中國的動產擔保制度似乎已經水到渠成。但接下來現實中的重重障礙遠遠超過了央行的想象。

重重障礙在觀念

在經濟全球化作用下，資本在全球范圍內廣泛流動。逐利是資本的天然屬性，而資本只有在流動的過程中才可能實現保值、增值，這就要求資本形成的各種資產必須快速周轉。現代企業的資產越來越集中在應收賬款、存貨等動產上，固定資產所占的份額逐步下降，允許動產擔保無疑大大加速其資產周轉率，增強了企業的競爭力，最終會提升國家的經濟活力。

“我曾經舉了一個極端的例子：即使把我們國家地產全部作為抵押，也就960萬平方公里，但動產就不一樣了，它會在經濟發展過程中不斷的循環產生，理論上講是無窮的。如果將這么大的一部分動產資源排除在抵押擔保外，對中國經濟發展的損失是很大的，也是絕對不應該的?！敝袊嗣胥y行研究局法律處處長劉萍說。

然而現實中仍有許多人顧慮重重。

“有一個商業銀行領導問我，動產許多是未來的東西，我也看不到，如果可以抵押，萬一發生糾紛，我怎么去追索？”劉萍說。

經歷過上世紀九十年代初中國經濟過熱、秩序混亂的年代，銀行和法律界對企業之間的“三角債”等呆、壞賬記憶猶新，如果允許應收賬款等動產進行擔保，這些“呆、壞賬”會不會再一次累及銀行？會不會再次使銀行產生大量的不良貸款？

這種擔心并非沒有道理。記者曾經對2004年中國證券市場1285家上市公司計提的壞賬撥備情況進行了調查，上市公司壞賬計提不足的情形十分普遍，其中壞賬撥備覆蓋率在100％以下的有1090家上市公司，占全部樣本的84．82％，這表明應收賬款總體質量并不高。

也難怪，由于思想觀念的不統一和現實中既有利益的種種阻礙，使動產擔保在《物權法》草案里曾幾易其稿，動產擔保中最重要的應收賬款抵押擔保曾一度被刪去，只留下機器和存貨。

“《物權法》的起草和債權人權利的法律保護急需觀念轉變?！蔽覈▽W教授江平表示?，F在立法者在立法過程中往往更多的考慮交易風險，由于風險大一些，一些行之有效的制度就被拒之門外。比如，在《物權法》修改稿中曾提出能否以債權進行質押，有一些人認為風險很大，可能成為呆賬，提出反對意見。有人認為產成品、原材料是消耗品，價值在不斷變化，風險明顯大于機器設備等非消耗品，將影響信貸人的利益。

“其實，上述問題應由信貸人自己考慮，風險較大，信貸人是不會選擇其為質押品的，這是市場交易中另一方面需要考慮的問題。法律重點考慮的是完善制度和操作手段，不能因為風險因素大就否定制度的可行性或者干脆表示不立法?！苯秸J為，市場風險應由債權人自己考慮，我們應在法律制度中為債權人、信貸人提供多種擔保手段，各種手段的風險大小，由銀行為信貸人考慮，并不是立法者考慮的重點。

思想上另一個需要轉變的是我們在立法過程中過分局限于大陸法的框架，特別是在《物權法》的起草中，我們過于嚴守大陸法的法律體系。

“應該承認，在實踐中，《公司法》、《信托法》、《證券法》、《銀行法》乃至《擔保法》都應該更多地和英美法接軌。我們要從英美法制度，特別是美國動產擔保交易制度中吸收更多的優點。事實上，在市場發展和交易中，英美法創造了很多先進的東西，已經被許多國家甚至大陸法的國家所吸收?！苯秸f。

從最初的目的是解決中小企業融資難，到計劃推行動產擔保；從最初的協調動產擔保所涉及各部門的利益，到與傳統思想觀念激烈爭論，最后落腳在立法上，動產擔保走過了一條曲折的道路。一定程度上而言，這也是我們改革前行的一個側影。

操作即將啟動

動產擔保制度的實行，將會引發中國經濟領域一系列深刻的變革。動產擔保的影響將會涉及我國經濟生活的方方面面，譬如對農業、物流業、評估、登記、法律咨詢等行業的影響，遠遠不限于銀行等信貸、融資領域。

物權法出臺后，制約動產擔保的最大問題是什么？

“是執行?！眲⑵紝Υ瞬患偎妓鳎皠赢a擔保是法律制度的一個很大變化，動產擔保制度構成的四個支架現在需要重新構建?！?/p>

第一是寬泛的抵押范圍。隨著企業運營方式的日趨多元化，動產內容也不斷的更新，動產擔保制度應該是一個開放的框架，能夠容納新的動產形式。比如，如果一個商業模式是可行的，能夠預期未來受益，就可以注冊成專利，銀行就可以根據這些進行貸款。

“我們曾經請過一個美國專家，他原來是阿依華州的議員，很富有，他爺爺是個大農場主，當時拿一塊地未來的收成向銀行做抵押貸款，貸款后買種子、雇工人，幸運的是那一年風調雨順、糧食豐收，他爺爺還清了銀行貸款，積累了第一桶金。動產放開，土地經營權可以抵押，把農民給解放了，農民問題也解決了。”劉萍說。

第二是簡便的設立。設立的越復雜，成本就越高。美國動產擔保第九編成為世界的范本，就是因為它的簡捷。該編起草人是一個哲學家而不是法學家，這樣就從高度上跨越了具體的事情。

“之前有人曾經主張要規定動產擔保違規的具體情形情況，我們不同意。當事人交易過程中可能發生上百種違約的情況，法律怎么可能一一規定清楚呢？那應該是當事人雙方自己在合同上的約定，何況國外100多個國家都沒有這個規定?！眲⑵纪嘎?。

此次動產擔保的一個亮點是存貨登記將采用概括性描述，也就是只是鎖定一個價值即可，而非具體性描述。最初學術界的和立法界一些人認為應當具體描述，比如鋼材的型號、價值等等，必須鎖死。但是就有一個問題，企業必須每天都要不斷的跑到登記機關去登記，但這在實踐中幾乎是不可能。

概括性描述就解決了這個問題。貸款銀行可以把整個庫房的價值進行合計，鎖定一個價值，而不管每天存貨進出多少，銀行定期盤一下庫就行了。這不但解決了企業的融資，還帶動了許多其他行業，受益最大的是物流行業。銀行不可能有很多的倉庫，只能把抵押存貨放在租來的物流倉庫里。

存貨概括性的描述不但提高了效率，也為企業創造了一個寬松的抵押擔保環境。

第三是優先權的規定要清晰?！拔液湍阕錾?，一定要知道如果有糾紛執行時我受償的順序，這樣才能估算我的成本?，F在登記機構很多，由于沒有聯網，就無法知道自己優先權的情況，而應受法律保護并作為優先權確立的社會關系將游離于法律之外?！眲⑵颊f。

劉萍的擔心是基于我國目前擔保登記制度較為混亂這一現實的。

據統計，針對不動產、動產抵押、有關權利質押，目前與銀行合作的抵押登記分散在15個部門進行。其中，動產抵押登記部門最為混亂，共有9個。對權證、金融票據、銀行本票等，一般不進行相關擔保登記，而應收賬款甚至沒有登記機關。登記機構的混亂造成多頭登記和登記無門情況同時存在。

目前全國唯一聯網、且成本最低、簡便易行的是登記平臺依托中國人民銀行的信貸登記咨詢系統或中國外匯交易系統平臺。為此，應收賬款的登記將依托央行的信貸登記咨詢系統，建立統一擔保物權登記系統，該系統所有的運行規則要與國際慣例接軌，如登記系統僅限于行政職能，只對登記進行形式審查，等等。

第四是快速的執行。目前國內金融機構實現擔保債權一般運用三種手段：一是法庭外執行，如扣留擔保物，將債權轉讓或出售給第三方等；二是經過法庭執行（在清償破產程序之外）；三是經過清償破產程序執行（庭內）。

在上述三種手段中，法院是執行債權的主要渠道，擔保物權的執行過程冗長而昂貴，一個極端的案例是新疆的一個標的800萬人民幣的糾紛，走司法程序執行下來費用是500萬，嚴重阻礙了動產擔保的實行，也違背了設立擔保物權的初衷。

“2005年，我們曾到美國德拉華州了考察其動產擔保登記系統。德拉華州本來是美國最沒有資源的州，現在卻成為美國最富有的一個州，原因是什么呢？因為該州創造了一個理想的金融生態環境。”劉萍說。

德拉華州法院有一個商人法庭，一般案件只要2～3天就可以解決，最復雜的案件處理必須在３周內解決?？焖俚膱绦心芰κ艿奖姸嗥髽I的青睞，世界500強企業中有60％在這個州登記注冊，其中包括中國的聯想公司。

令人高興的是，早在《物權法》通過之前，中國一些銀行已經陸續開始進行動產擔保的探索，并取得了很好的效果。

據了解，深圳發展銀行2005年先后與中國對外貿易運輸（集團）總公司、中國物資儲運總公司和中國遠洋物流有限公司簽署了總對總戰略合作協議，三大物流公司發揮在貨物運輸、倉儲、質物監管等方面專長，深圳發展銀行基于貨權控制、物流與資金流封閉運作給予企業授信支持，為廣大中小企業提供創新性的物流金融服務，打造了一條“供應鏈金融”：對任何一個物流供應鏈節點企業，都可以從“預付類”、“應收類”和“存貨類”三個路徑選擇合適的融資產品。深圳發展銀行既可以按照傳統的信用評級體系（主體評級）給予授信，也可以考察企業的具體交易結構并落實貨權或應收賬款轉讓等擔保措施后給予授信（債項評級）。

此后的一年里，已有數百家企業分享到了物流金融平臺的融資便利與物流增值。截止到2006年9月末，三家合作物流公司從中新增物流與貨押監管貨值累計將近500億元，深圳發展銀行從中也獲得了新的客戶與利潤增長。在物流金融平臺上，企業、物流公司和銀行實現了多贏。

除了與三大物流巨頭有戰略合作之外，深發展已經與大連、天津、深圳、青島、湛江等國內大型港口以及超過200家以上的第三方物流公司簽約合作，與中華商務網及多家擔保公司建立了戰略聯盟合作關系。深圳發展銀行致力打造供應鏈金融“專賣店”的發展模式獲得各界一致好評。

此外，在經濟發達的沿海地區，一些股份制銀行也開始了動產擔保的業務，并取得了一定的效果。