勞務派遣，我該歸誰管

在線專家：北京市勞動爭議仲裁委員會仲裁員、勞動法專家魯志峰

Q:我朋友是一名設計師，與公司簽訂了一年的勞動合同，試用期為三個月。但三個月滿后，公司認為我朋友對工作還未完全適應，不符合正式員工的要求。于是行政部下發了一份書面通知給我朋友，并得到他的簽名確認，通知中告知他因工作能力較弱未能轉正，但考慮到其工作表現可以延長三個月的試用期。但三個月又過去了，公司認為我朋友還是不能順暢完成本職工作決定立即解除合同。請問：公司的做法是否合法？我朋友是否可以要求解除勞動合同后的賠償？

南寧 金女士

A:《勞動部關于實行勞動合同制度若干問題的通知》第3 條規定了不同期限勞動合同可適用的試用期。一年期的勞動合同，試用期最多為30 天，單位與你朋友約定3 個月的試用期顯然是違法的。至于說延長試用期問題，無論你朋友是否簽字，都不能作為單位解除合同的依據。也就是說，只要你朋友工作過30 天后，就屬于過了試用期。

《勞動部辦公廳對〈關于如何確定試用期內不符合錄用條件可以解除勞動合同的請示〉的復函》規定：對試用期內不符合錄用條件的勞動者，企業可以解除勞動合同；若超過試用期，則企業不能以試用期內不符合錄用條件為由解除勞動合同。因此，對于單位現在解除勞動

合同的行為，你朋友有權要求恢復勞動關系或者要求單位支付經濟補償金。

Q:去年七月我和北京一家國企簽訂了六年的協議，不過我一直在其一家分公司工作。今年8 月我剛和這家分公司簽約，關系檔案也都調到這家分公司，合同期為5 年，不過注明是對上一份合同的變更。因為我和分公司簽訂的合同是從今年八月一號開始的，聽說北京勞動合同規定違約金不超過上一年12 個月工資的總和，是否我就只需要交三個月工資的違約金？ 9 月份我辭職未果就一直沒去單位，最近被告知因為曠工被公司除名，請問我是否還要交違約金或其他賠償金？

北京 秦先生

A:《北京市勞動合同規定》第19 條規定：訂立勞動合同可以約定勞動者提前解除勞動合同的違約責任，勞動者向用人單位支付的違約金最多不得超過本人解除勞動合同前12 個月的工資總額。但勞動者與用人單位協商一致解除勞動合同的除外。這也就是說，違約金的標準除非職工在協商解除時自愿承擔，總額不得超過12 個月的工資。因此，你雖然在分公司剛剛工作3 個月，單位依據合同約定是有權要求你支付12 個月工資的違約金的。關于被除名的職工，單位是否有權追償違約金的問題，由于曠工行為已經構成了違約行為，因此你仍應承擔違約金支付義務，給單位造成損失的，還要承擔損失賠償責任。

Q:三個月前，我被勞務公司派遣到某集團公司的下屬子公司。后勞務公司和該子公司都通知我，稱因工作需要調動我到集團總公司工作。但綜合考慮后，我不愿意進行工作調動，但與勞務公司簽訂的合同中，又約定了我應服從被派遣公司的調動。請問，我是否有權拒絕調動？如果我不服從調動，是不是需要承擔違約責任或按照勞務公司、被派遣公司的規章制度受到處罰？

杭州 商先生

A:《勞動法》第17 條規定，訂立和變更勞動合同，應當遵循平等自愿、協商一致的原則，不得違反法律、行政法規的規定。勞動合同依法訂立即具有法律約束力，當事人必須履行勞動合同規定的義務。既然你與勞務派遣公司的勞動合同中明確約定“服從被派遣單位的調動”，就應當遵守合同約定，否則就構成了違約，勞務派遣公司有權根據合同的約定要求你承擔違約責任。當然，被派遣公司與你沒有形成勞動關系，是沒有權利對你進行處罰的。

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