維權(quán)信箱

姚啟亮　鐘銘佑

同室分居算不算分居？

我與丈夫因感情不和，已經(jīng)分居兩年多，但因我們倆都怕此事影響自己發(fā)展，所以一直沒(méi)有公開(kāi)。我每天晚上都反鎖房門(mén)睡在臥室，丈夫則在客廳睡覺(jué)。這樣生活了兩年多，周?chē)芏嗳巳砸詾槲覀兎蚱藓湍馈⑾嗑慈缳e。現(xiàn)在，我希望盡早結(jié)束這段婚姻，和丈夫離婚。

可是，當(dāng)我將離婚訴狀帶到律師事務(wù)所時(shí)，卻被告知因沒(méi)有詳實(shí)的“分居證明”，法院將不受理此案。請(qǐng)問(wèn)：同室分居算不算分居？

四川 何玉穎

何玉穎女士：

我國(guó)《婚姻法》規(guī)定，因感情不和分居滿(mǎn)兩年，法院調(diào)解無(wú)效的，應(yīng)準(zhǔn)予離婚。但像你這樣雖與丈夫同室分居兩年，卻因沒(méi)有“夫妻雙方已分居”的證明材料，而無(wú)法上訴法院提出離婚的有不少。我國(guó)現(xiàn)有法律對(duì)夫妻分居并未要求辦理專(zhuān)門(mén)手續(xù)，我國(guó)的離婚案只要求當(dāng)事人能證明因感情不和而分居兩年，如分居屬實(shí)即可作為一項(xiàng)法定理由。

然而恰恰因?yàn)榉志記](méi)有手續(xù)，證明分居且分居已達(dá)兩年的期限，就特別難以操作。一般情況下，同室分居算事實(shí)分居，證明分居主要是鄰居證言、親友證言等，不過(guò)，周?chē)伺e證“同室不同房”的情況，往往會(huì)涉及到當(dāng)事人的隱私，這需要把握一個(gè)“度”。

夫妻“忠誠(chéng)協(xié)議”是否有效？

我與陳波（化名）系自由戀愛(ài)，后于2004年5月在上海市某區(qū)登記結(jié)婚。婚后，我發(fā)現(xiàn)陳波與一女子關(guān)系曖昧，并有過(guò)性關(guān)系。我痛不欲生，要與陳波離婚。陳波跪下求饒，并表示愿意痛改前非。在雙方父母的調(diào)解下，陳波出具保證書(shū)一份，保證書(shū)內(nèi)容如下：

我（陳波）做了對(duì)不起妻子趙敏的事情，我非常后悔，決定要痛改前非。我以后絕不再做對(duì)不起趙敏的事，決不打罵妻子，聽(tīng)妻子的話(huà)，否則，放棄所有共同財(cái)產(chǎn)。

保證人：陳波

2005年3月9日

協(xié)議簽訂幾個(gè)月后，我發(fā)現(xiàn)陳波依然與那女子藕斷絲連，雖然回家過(guò)夜，但總是借故早出晚歸。有一次借口去北京出差，我卻聽(tīng)朋友說(shuō)當(dāng)晚就在外灘看見(jiàn)陳波與一陌生女子一起游玩。失望和憤恨之余，我決定離婚，并按協(xié)議主張所有的共同財(cái)產(chǎn)。請(qǐng)問(wèn)，我與陳波簽訂的夫妻忠誠(chéng)協(xié)議有效嗎？

上海 趙敏

趙敏內(nèi)女士：

對(duì)于夫妻“忠誠(chéng)協(xié)議”，目前法學(xué)理論界有兩種觀念：一是認(rèn)為此協(xié)議不應(yīng)受法律保護(hù)；二是此協(xié)議應(yīng)受法律保護(hù)。

第一種觀念的理由：

一、此類(lèi)約定的履行與制裁，是親情的問(wèn)題，不是法律問(wèn)題，法院并不適于處理此類(lèi)復(fù)雜而敏感的親情問(wèn)題。

二、《婚姻法》第四條規(guī)定的夫妻之間有相互忠實(shí)的義務(wù)，只是一個(gè)宣言，一種法律價(jià)值取向，結(jié)合最高院關(guān)于《婚姻法》若干問(wèn)題的解釋?zhuān)ㄒ唬┑谌龡l，法律沒(méi)有把夫妻雙方相互忠實(shí)規(guī)定為一項(xiàng)義務(wù)。因?yàn)橛信渑颊吲c他人通奸或者發(fā)生“婚外情”僅僅是道德問(wèn)題，法律雖不鼓勵(lì)，但也不應(yīng)加以限制，當(dāng)事人也不可以通過(guò)契約加以限制。理由是，涉及到人身自由的權(quán)利，不能通過(guò)合同契約加以限制，即使是違反道德的行為也不應(yīng)例外。

三、侵權(quán)損害不能通過(guò)合同契約預(yù)定。

四、個(gè)人隱私權(quán)、人格權(quán)應(yīng)高于“忠誠(chéng)原則”。

五、賦予“忠誠(chéng)協(xié)議”以法律效力的另一個(gè)后果是鼓勵(lì)婚姻當(dāng)事人在結(jié)婚前都締結(jié)這樣一個(gè)協(xié)議，以“拴住”對(duì)方，這樣勢(shì)必會(huì)增加婚姻的成本，另一方面也會(huì)使建立在純潔的愛(ài)情和相互信任基礎(chǔ)上的婚姻關(guān)系變質(zhì)，婚姻不免變成類(lèi)似商人買(mǎi)賣(mài)的討價(jià)還價(jià)。

第二種觀念的理由：

第一、婚姻法允許夫妻雙方可以自己約定財(cái)產(chǎn)的處理方式，擁有對(duì)財(cái)產(chǎn)的處理權(quán)。同時(shí)，新婚姻法也規(guī)定，如果因重婚、有配偶者與他人非法同居等過(guò)錯(cuò)導(dǎo)致離婚的，無(wú)過(guò)錯(cuò)方有權(quán)請(qǐng)求損害賠償。此外，夫妻相互保持忠誠(chéng)是婚姻關(guān)系最本質(zhì)的要求，婚姻關(guān)系穩(wěn)定與否很大程度上有賴(lài)于此。違約賠償?shù)摹爸艺\(chéng)協(xié)議”，實(shí)際上是對(duì)婚姻法中抽象的夫妻忠實(shí)責(zé)任的具體化，完全符合婚姻法的原則和精神，所以應(yīng)該而且能夠得到法律的支持。

第二、只要“婚姻協(xié)議”在制訂時(shí)，婚姻雙方自愿約定的內(nèi)容沒(méi)有違反法律禁止性規(guī)定，也不損害他人和社會(huì)公共利益，約定的賠償數(shù)額有可行性。同時(shí)，雙方在協(xié)議中體現(xiàn)的是各自的真實(shí)意愿，并且在平等、自愿的前提下簽約，法律就應(yīng)該認(rèn)可它，法官就應(yīng)該采信它。

我們認(rèn)同第一種觀念。

離婚了，孩子判歸誰(shuí)？

我與丈夫周建軍都是機(jī)關(guān)干部，收入相當(dāng)，結(jié)婚7年來(lái)總有些磕磕碰碰，鬧到離婚的地步是因?yàn)樗型庥觯覀儨?zhǔn)備協(xié)議離婚，在財(cái)產(chǎn)分割、精神損害補(bǔ)償問(wèn)題上沒(méi)有什么異議，但在5歲的女兒由誰(shuí)撫養(yǎng)的問(wèn)題上僵持不下。周建軍堅(jiān)持要孩子跟他一起生活，我不同意。請(qǐng)問(wèn)：孩子由何方直接撫養(yǎng)的問(wèn)題，有什么法律依據(jù)？

桂林王曉娟

王曉娟女士：

關(guān)于離婚后孩子的撫養(yǎng)問(wèn)題，《婚姻法》36條和37條有所規(guī)定，大體精神是，從有利于子女身心健康，保障子女的合法權(quán)益出發(fā)，結(jié)合父母雙方的撫養(yǎng)能力和撫養(yǎng)條件等具體情況妥善解決。最高人民法院1993年11月3日發(fā)布了《最高人民法院關(guān)于人民法院審理離婚案件處理子女撫養(yǎng)問(wèn)題的若干具體意見(jiàn)》，該意見(jiàn)較為詳細(xì)地規(guī)定了法院在審理離婚案件時(shí)處理孩子撫養(yǎng)問(wèn)題的意見(jiàn)。在這里大體介紹一下：

什么情況下，法院將孩子判歸女方的可能性較大

第一、兩周歲以?xún)?nèi)的子女一般隨母親生活。這主要考慮孩子尚處在幼兒期，需要母親的哺乳，母親更能給孩子體貼和照顧。

第二、孩子雖然兩周歲以上了，但女方已做絕育手術(shù)，男方未做，且男方年齡與女方年齡差距不是很大，孩子判歸女方的可能性較大。

第三、孩子一直隨母親生活，如果離婚后改為隨父親生活對(duì)其生活習(xí)慣改變較大且影響其成長(zhǎng)的，孩子判歸女方可能性較大。

第四、男女雙方的撫養(yǎng)條件，如工作穩(wěn)定程度、收入情況差距不大的前提下，如果男方對(duì)于夫妻感情破裂有過(guò)錯(cuò)，比如，有證據(jù)證明有婚外情等，孩子判歸女方的可能性較大。

第五，男方有不良嗜好，如賭博、酗酒等惡習(xí)等，考慮到其惡習(xí)對(duì)孩子成長(zhǎng)有不利影響，法院一般會(huì)將孩子判歸女方。

第六，男女雙方均無(wú)明顯過(guò)錯(cuò)，各方面條件都相當(dāng)，如果女方的思想品質(zhì)好一些，更有時(shí)間照顧孩子，得到孩子撫養(yǎng)權(quán)的可能性就會(huì)更大。

第七，十周歲以上的孩子愿意隨母親生活的。

什么情況下，法院將孩子判歸男方的可能性較大

第一， 女方有惡性傳染疾病，或有其他重大疾病，影響孩子成長(zhǎng)的。

第二， 女方長(zhǎng)期在外不回家，不盡撫養(yǎng)義務(wù)的。

第三， 男方已做絕育手術(shù)，或喪失生育能力的。

第四， 男方年紀(jì)偏大，再次生育的機(jī)率較小，而女方卻處于較好的生育期的。

第五， 女方有不良嗜好或其他品質(zhì)問(wèn)題，可能會(huì)影響孩子的。

第六， 女方收入較低，且工作不穩(wěn)定，沒(méi)有固定住所的。

犯重婚罪被審期間律師費(fèi)屬夫妻共同債務(wù)嗎？

我有個(gè)好友慶，其丈夫張某在幾年前與林某發(fā)生婚外情，并生有一小孩，張某為了使林某和小孩有個(gè)安穩(wěn)的住處，在相鄰縣城買(mǎi)了一套二室一廳的房子，同時(shí)，張某與林某還制作了一個(gè)假結(jié)婚證。慶發(fā)現(xiàn)后，告發(fā)丈夫張某犯重婚罪，張某在法院一、二審開(kāi)庭審理時(shí)，請(qǐng)律師費(fèi)用花了一萬(wàn)多元。此后，慶提出與張某離婚，張某拿出一張借條，說(shuō)請(qǐng)律師為自己辯護(hù)所花的一萬(wàn)多元人民幣是向朋友借的，借錢(qián)時(shí)與慶還是夫妻，要求慶共同承擔(dān)這筆債務(wù)。請(qǐng)問(wèn)，張某一萬(wàn)多元的借款屬夫妻共同債務(wù)嗎？

廣西賀州吳軍

吳軍讀者：

雖然雙方具有夫妻關(guān)系，但發(fā)生債務(wù)虛實(shí)為雙方共同生活或者家庭生活發(fā)生的菜蔬有夫妻共同之債。《婚姻法》第四十一條對(duì)夫妻共同債務(wù)已明確界定為“夫妻共同所負(fù)債務(wù)”。張自己聘請(qǐng)律師為妻子對(duì)自己指控的重婚罪進(jìn)行辯護(hù)，不是為了夫妻共同生活，不屬于夫妻共同債務(wù)。