工友信箱

工友信箱

主持人：譚立獨

電 話：13886171788

郵 箱：287927168@qq.com

本欄目由

湖北省總工會職工法律服務團

提供法律支持

受傷后用人單位被注銷，還能申請工傷認定嗎？

《工友》編輯部：

我曾受雇于個體工商戶祝某。八個月前，我因在工作期間遭遇意外傷害，不僅花去20余萬元醫(yī)療費用，還落下五級傷殘。祝某基于沒有為我辦理工傷保險，擔心承擔工傷保險賠償責任，曾故意制造相關事端，以至于被工商登記機關注銷營業(yè)執(zhí)照。請問，我還能申請工傷認定嗎？

鄧玉芳

鄧玉芳讀者：

你可以申請工傷認定。

一方面，盡管《工傷保險條例》規(guī)定，申請工傷認定，需要提供“與用人單位存在勞動關系（包括事實勞動關系）的證明材料”。即申請工傷認定和相關部門做出工傷認定，應以存在勞動關系為前提。但其中的勞動關系，只是強調員工發(fā)生工傷事故時與用人單位是否存在勞動關系，而不在于提出工傷認定申請時是否存在勞動關系。

另一方面，依據(jù)《工傷保險條例》第一條之規(guī)定，設立工傷保險制度的目的之一，在于“保障因工作遭受事故傷害或者患職業(yè)病的職工獲得醫(yī)療救治和經濟補償”。如果將工傷事故發(fā)生后，不再存在勞動關系作為否定工傷的條件，不僅會助長用人單位像祝某一樣想方設法惡意解除與受傷職工的勞動關系，還會導致受傷職工無法獲得應有的救濟，最終違反立法目的。

《最高人民法院關于審理拒不支付勞動報酬刑事案件適用法律若干問題的解釋》第三條規(guī)定：“具有下列情形之一的，應當認定為刑法第二百七十六條之一第一款規(guī)定的‘數(shù)額較大’：（一）拒不支付一名勞動者三個月以上的勞動報酬且數(shù)額在五千元至二萬元以上的；（二）拒不支付十名以上勞動者的勞動報酬且數(shù)額累計在三萬元至十萬元以上的。因此，黃某的行為符合拒不支付勞動報酬罪的構成，應當予以刑罰處罰。

工友

單位規(guī)章與勞動合同相沖突怎么辦？

《工友》編輯部：

我與一家公司的勞動合同中，約定我在公司擔任辦公室文員，且明確表明“未經雙方協(xié)商一致，不得改變工作地點、工作崗位、工作時間和勞動報酬”。

近日，公司由于經營方向和崗位調整，決定讓我前往20公里外的倉庫擔任主管。鑒于我以工作地點、工作崗位發(fā)生變化為由堅決拒絕，公司便以其規(guī)章制度中已經規(guī)定公司有權根據(jù)實際需要對員工的工作地點、工作崗位進行適當調整，且該規(guī)章制度是在經職工代表大會討論、與工會平等協(xié)商的基礎上確定為由，表示不僅我必須服從，所有個人的勞動合同也必須服從集體的決定，否則，其有權單方將我解聘。請問：公司的說法對嗎？邱石蘭讀者：

邱石蘭

公司的說法是錯誤的。

在單位規(guī)章制度與勞動合同發(fā)生沖突時，員工具有選擇適用權。

雖然《勞動合同法》第四條第二款規(guī)定：“用人單位在制定、修改或者決定有關勞動報酬、工作時間、休息休假、勞動安全衛(wèi)生、保險福利、職工培訓、勞動紀律以及勞動定額管理等直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度或者重大事項時，應當經職工代表大會或者全體職工討論，提出方案和意見，與工會或者職工代表平等協(xié)商確定?！奔丛趯幕A上產生的規(guī)章制度，的確對全體員工具有約束力。而其第三十九條第（二）項也明確指出，勞動者“嚴重違反用人單位的規(guī)章制度的”，用人單位可以解除勞動合同。表面看來，在公司的規(guī)章制度有著相應規(guī)定，而你拒絕前往20公里外的倉庫擔任主管的情況下，似乎公司的確有權解除與你的勞動合同。其實不然，因為《最高人民法院關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（二）》第十六條規(guī)定：“用人單位制定的內部規(guī)章制度與集體合同或者勞動合同約定的內容不一致，勞動者請求優(yōu)先適用合同約定的，人民法院應予支持。”即選擇權在于勞動者，而非個人的勞動合同必須服從集體的決定。

工友

解聘后發(fā)現(xiàn)已經懷孕，還能恢復勞動關系嗎？

《工友》編輯部：

我是一家公司的人力資源經理，在工作中經常會遇到女工在解除勞動關系后又發(fā)現(xiàn)其已經懷孕，女工要求恢復勞動關系的情況，請問，在實務中我們該如何處理？

邱福云

邱福云讀者：

其實，基于女工懷孕、生育、哺乳期間，單位不僅必須給予假期，且不得降低其工資，這一問題一直為眾多女工所關注。但答案卻非一概而論，而是應當區(qū)別對待。

單位單方解除勞動合同，有權要求恢復?！秳趧雍贤ā返谒氖l第（四）項規(guī)定：“女職工在孕期、產期、哺乳期的”，用人單位不得依照第四十條的規(guī)定解除勞動合同。因此，只要女工不存在嚴重違反用人單位規(guī)章制度等法定解除的情形，用人單位單方解除女工的勞動合同，女工可以要求恢復勞動關系。

勞動者申請解除勞動合同，恢復勞動關系須得單位同意?！秳趧雍贤ā返谌邨l規(guī)定：“勞動者提前三十日以書面形式通知用人單位，可以解除勞動合同。勞動者在試用期內提前三日通知用人單位，可以解除勞動合同。”《婦女權益保障法》第二十七條指出：“任何單位不得因結婚、懷孕、產假、哺乳……單方解除勞動（聘用）合同或者服務協(xié)議。但是，女職工要求終止勞動（聘用）合同或者服務協(xié)議的除外?！奔磁言泻螅瑔挝浑m無解聘權，但女工卻有辭職權。女工一旦請辭，只有單位同意才能恢復。

雙方協(xié)商解除勞動合同，無權要求恢復?！秳趧雍贤ā返谌鶙l規(guī)定：“用人單位與勞動者協(xié)商一致，可以解除勞動合同?！边@意味著，在協(xié)商一致的情況下解除勞動合同，完全是出于雙方的真實意思表示，并不存在一方對另一方加以強迫。

因為到期終止勞動合同，可以要求續(xù)簽。《勞動合同法》第四十五條規(guī)定：“勞動合同期滿，有本法第四十二條規(guī)定情形之一的，勞動合同應當續(xù)延至相應的情形消失時終止。”而該法第四十二條第（四）項的內容為“女職工在孕期、產期、哺乳期的”。也就是說，對于勞動合同因為到期而終止時，如果女工正處在孕期、產期、哺乳期，女工與用人單位之間的權利義務并非就此一了百了，而是女工有權要求將勞動合同“續(xù)延至相應的情形消失時終止”，用人單位則具有無條件予以滿足的義務。

工友

聲明：本欄目部分內容將同步推送至工友譚法微信公眾號，所支付稿酬含工友譚法微信公眾號稿酬。